一、《解答（十二）》的兼职规定精简《解答（十二）》的兼职规定，对私募基金管理人的法定代表人、合规/风控负责人及其他高级管理人员兼职有如下限制： 1、不得在非关联的私募机构兼职。 2、在关联私募机构兼职的，协会可以要求其说明在关联机构兼职的合理性、胜任能力、如何公平对待服务对象等，协会将重点关注在多家关联机构兼职的高级管理人员履职情况。 依上述规定合理确定核查内容，必须厘清管理人的高管和关联企业范围。 二、核查兼职的前提——管理人的关联方核查兼职的关键前提之一是确定管理人的关联方。对于从事投融资和资本市场业务的律师事务所来说，关联方的核查十分熟悉，《公司法》第二百一十六条第（四）项、《企业会计准则第36号--关联方披露》以及《上海证券交易所股票上市规则》和《深圳证券交易所股票上市规则》规则都明确规定了关联方的范围和披露方式。总的来说，关联关系的认定既有例举也有原则。 而根据中基协《私募基金管理人登记法律意见书指引》（以下简称《法律意见指引》）的要求，律师事务所出具法律意见书需要核查的关联方仅有以下三类：1）子公司，具体指持股5%以上的金融企业、上市公司及持股20%以上的其他企业；2）分支机构；3）其他关联方，具体是指受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构。 《法律意见指引》的上述要求，对关联方既没有原则性表述，也没有兜底性条款，对关联方的描述是明确、具体且十分有限的，其远远小于《公司法》第二百一十六条第（四）项、《企业会计准则第36号--关联方披露》以及《上海证券交易所股票上市规则》和《深圳证券交易所股票上市规则》所指的关联方范围。 正因如此，律师在核查和撰写法律意见书时，对管理人关联方的认定是趋于谨慎的，力求合理缩小关联方的范围，以避免可能的利益冲突。 三、核查兼职的核心——管理人的高级管理人员根据《公司法》第二百一十六条第（一）项的规定，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。但中基协并未完全依照《公司法》确定管理人高管，根据《解答（十二）》中“私募基金管理人的法定代表人、合规/风控负责人及其他高级管理人员”的表述，可以确定中基协认定的管理人高管应当包括法定代表人、合规/风控负责人及其他高级管理人员，其中“其他高级管理管理人员”应当根据《公司法》的规定，依法并依照管理人的《公司章程》确定。 同时，根据中基协最近更新的管理人登记系统，管理人的董事长无论是否兼任经理，是否担任法定代表人，均为管理人的高管。 四、《解答（十二）》的对于兼职核查和规范的影响以往实践中，遭遇不少管理人高管在自己控制的，或者实际控制人、控股股东参股的其他企业，甚至是私募基金管理企业任职的情形，由于没有兼职的限制，一般以披露为原则，辅以合理说明兼职原因和兼职精力分配情况，即不会对完成管理人登记形成障碍。但《解答（十二）》出台后，由于关联企业范围的缩小，高级管理人员可以兼职的企业范围也随之缩小，以往高管很多看似合理的兼职都受到了严格控制，应当进行规范。 有观点认为，关于管理人的关联方的确定，如果管理人乐于以高规格的标准来要求自己的，那也是该管理人的自由，不能说其就是错的。结合《意见指引》和《解答（十二）》，我们不难看出中基协实际并不希望管理人的高管有过多兼职，高管必须分配相当的精力在管理人职务上。如果管理人以上市公司的高标准严格要求自己，扩大关联方的核查和披露范围，中基协并无禁止。但管理人意图以此方法来解释高管兼职的合理性，并不符合中基协的《解答（十二）》要求。 综上我们建议：1、管理人《公司章程》要适当限定高管范围，不宜在法定高管职务之外做过多扩大规定；2、管理人选任高管应当更加谨慎，应当选任兼职少的人员担任高管；3、对于管理人的关联私募机构，应当依照《法律意见指引》确定，不做扩大解释；4、及时清理高管兼职，不宜用扩大关联方的方式解释高管兼职的合理性；5、要合理解释高管兼职的原因，并披露履职情况。 |
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