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创始团队的股权比例如何分配？创始人退出如何保护公司？员工期权计划通常如何建立？如何确保多轮融资后创始人对公司的控制权？ 我们梳理了创业公司必需的劳动法相关知识。在这一系列文章中，法务团队将继续分享帮助你在创业道路上保护自己的小锦囊。 Q41：什么是 Term Sheet？ Term Sheet 又称 TS、投资意向书、条款清单等，是在 VC 投资中投资人初步确定投资意向后，向创始人罗列的本次投资的核心条款，一般包括投资金额、股权比例、交割条件、投资人的主要权利等。Term Sheet 的作用是提纲挈领，总结双方就本次投资商业条款的一些共识，减少日后起草投资协议过程中的沟通成本。 Term Sheet 整体一般不具有法律约束力，仅仅是君子协议。但部分条款，比如独家期（限制公司和创始人与其他投资人接触的条款）、保密、费用承担等条款往往特别说明具有约束力，毕竟在签署 Term Sheet 至投资协议签署往往有时间间隔，投资人希望提前锁定投资机会。 进一步地，即便是不具有约束力的条款（如投资人的主要权利），也有很重大的意义，因为如果在 Term Sheet 中谈定的事项，后续会反映在投资协议中，而投资协议无疑是约束性的。如果在投资协议谈判阶段，任何一方推翻 Term Sheet 中谈定的事项，会被认为前后立场不一致，处于不利的谈判地位。因此，对于 Term Sheet，切不可因其无约束力就大笔一挥。 Q42：投资协议中为什么要有公司出具的披露函？ 披露函一般作为上表中的投资协议（如增资协议或境外结构中的 Share Purchase Agreement）的一个部分，是对投资协议中陈述和保证条款的补正、说明和反面披露。投资协议很大的一块内容是公司和创始人的陈述和保证，即对于交割日前公司的各方面状况作出说明。这些陈述和保证都是标准化的合同用语，基本都是确认公司不存在瑕疵。但实际上公司的情况多种多样，不可能完美无瑕。因此，需要披露函对陈述和保证进行修正，是一种否定之否定，也是对投资人履行披露义务。 披露函一般由公司方面聘请的律师准备，并在交割时连同投资协议签署版本发给投资人。 Q43：如何平衡新投资人和前轮投资人之间的利益？ 公司在 B 轮融资及以后，需要考虑协调不同新投资人和前轮投资人之间权利的平衡。通常来说，公司往往希望新投资人沿用前轮投资人的权利，减少谈判成本。即便投资人同意公司的提议，一般也会强调对于清算优先权等权利的行使顺序，新投资人要优先于前轮投资人。 Q44：如何确保多轮融资后创始人对公司的控制权？ 公司多轮融资后，创始人的股份比例已经大为稀释，其持股比例也往往低于50%甚至不再是最大单一股东。在此种情况下，创始人可以通过如下方式绑定对公司的控制权： 在董事会成员总数上，尽量设置单数，而且创始人一方可以提名或委派的董事人数要占优。比如 7 名董事中，创始人指派至少 4 名。下一轮新投资人要求指派一名董事，则总数增加至 9 名，创始人指派至少 5 名； 与其他股东合纵连横或一致行动，要求其他创始人或投资人将投票权授予创始人，由创始人代为表决； 如采用境外架构，还可以设置 AB 股。即某一类普通股的投票权是其他股份代表的表决权的数倍。但是如果采用内资架构，则由于中国公司法强调同股同权，因此 AB 股在中国暂无法落地。 Q45：什么时候开始考虑上市？ 上市是公司发展过程中里程碑性质的事件，在不同的公开市场挂牌上市对公司的要求都有不同，但普遍性的有较高的业绩要求，因此，创业初期可以将上市作为一个发展目标，但是具体考虑此问题为时尚早。在公司引入投资人的前提下，投资人往往也会在此方面给予一定引导。 Q46：创始人打算退出时需要考虑哪些法律问题？ 在有投资人的情况下，需要注意： 股权转让限制：投资协议中一般约定，在上市前创始人不得转让其持有的股权，因此创始人并不能说走就走。 清算优先权：如果退出交易中公司股权全部或大部分转让，该项交易可能构成投资协议中约定的 Trade Sale，投资人有权依据清算优先权（liquidation preference）条款优先从出售对价中进行分配，如果约定了投资人参与剩余分配的权利（participation），则投资人还有权按照股比与创始人进行分配。创始人可获得的退出回报份额可能与其持股比例并非一一对应。 另外，还需要注意竞业禁止：对于买家而言，收购另一家公司后，较为担心的是公司的原班核心人马另起炉灶，这对于买家而言是不可接受的。因此，买家往往会要求创始人继续为公司服务一定期限，或至少承担一定的竞业禁止义务。 Q47：公司无法继续经营的出路有哪些？ 低价融资：低价融资（down round）即下一轮融资的投前估值低于上一轮投后估值，由此可能触发现有投资人的反稀释权（anti-dilution），创始人可以和现有投资人协商请求投资人放弃行使反稀释权，与公司共渡时艰； 出售或合并：如公司本身继续独立发展的前景不明，委身于人或者与竞争对手进行合并也是选择项之一。在出售或合并的情况下，该项交易可能构成投资协议中约定的整体出售（Trade Sale），投资人有权优先从出售对价中进行分配。 清算：在前两种方式均无法挽救公司的情况下，创始人可以考虑对公司进行清算。 作者：李朝应、王瑾（峰瑞资本ID：freesvc） |
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