股权并购方案选择及实务操作中相关法规

优配股权并购方案选择及实务操作中工商、税务等相关法规

 

了解、分析花旗风险投资投资优配的股权结构，以便于实际操作中优配转变成内资或者假外资（壳）。花旗风险投资优配项目的股权结构如下图所示：

 

 

要想把优配转化成纯内资或者假外资（壳），目前可行的有两种方案：

方案一、在海外注册一家离岸公司，透过该离岸公司在境外收购开曼公司对香港优配的股权，股权并购在境外发生，实现江苏优配实际控股股东（开曼优配）的顺利变更。规避国内繁琐的程序及审批流程。这个方案关键是在海外搭建一家公司，而这家海外公司的控股股东实际上就是个内资企业，江苏优配的企业性质不发生改变。所以我把它界定为假外资（壳）并购，我会在下文中详细说明操作手法。（坦诚：当时设计这个方案时未考虑外管局75号文的影响程度，如要进行外汇登记-资本项下，若实际操作中会遇到哪些障碍呢？）

方案二、通过国内内资公司与香港优配谈判，实价购买香港优配（或者开曼优配）对江苏优配的投资。这个里面涉及审批流程、工商变更、外汇审批、税款支付等诸多问题。因为公司性质变更，我把它界定为纯内资并购，我会在下文中详细说明所需要经过的流程。

因为公司股权变更涉及到的问题、需要处理的环节非常复杂。下面我在自己所能提供的知识范围内对上述的两个方案进行详细说明并说明并购过程中实际需要走的流程。

方案三、国内至少两自然人并购（坦诚：当时未考虑此种并购方案），这可能是经过高人指点后形成的。犹如神来之笔，令人不敢逼视。

方案一（假外资并购）详解：

并购环节中（不涉及资源、经营整合）最为关键的一点是确定目标公司的交易价格（书本上说的未来现金流量折现值法、财务技术上的资产评估、价值评估等已完全失去作用；公司并购中目标公司的价值更多的是建立在战略上的评估），确定了双方都认可的交易价格后，才有往下进一步走下去的可能性，然后就是一个支付条款、支付形式等细节性的东西。我为什么要着重讲解此点内容。因为交易价格也就是我们注册在海外公司（假设是开曼，因为开曼公司在香港、美国资本市场融资是被认可的）的注册资本，该注册资本也就是支付给花旗投资公司的对价。

假设南京康众能筹集到交易款（假设300万美金），通过请示商务部（前置审批，说明并购项目、意图等信息），获批后会从外汇局获得一个最高的资本项目下的可利用外汇额度，然后把此外汇打入拟在开曼成立的公司（假设是开曼康众），开曼康众由南京康众100%控股，最终实现香港优配的股权全数被开曼康众购买，最终的股权结构如下图所示：

  

通过如上操作，江苏优配的最终控股股东变成了南京康众。在开曼注册一家公司比较容易，具有完全的可行性（费用、注册条件、但有一条公司董事必须每年到现场开一次股东会议），因为在开曼注册，为我们下一步继续在资本市场上融资提供了平台。下面我们要探讨的问题有两个：

1、南京康众能筹集到的资金能否达到花旗风投所确定的金额；

2、南京康众筹集的款能否被商务部审批同意，资本项目下的资金能流出多少。有这种可能，花旗要价300万，南京康众也筹集到300万，但商务部只批准了250万的额度，另外的50万怎么走出去，需要考虑一下。解决办法一、加强在商务部、外管局的公关能力；是在不行只能通过地下钱庄或者借助别的公司资金账户把资金打到花旗认可的账户中（这个想法现在看来，是错误的）。

透过如上操作，可以规避的事项有：

1、企业并购重组的所得税；

2、公司的工商变更（因为公司的一层极股东还是香港优配）；

3、商务部、外经贸委的审批；

4、外管局的外汇注销；

5、现有的贷款卡资料不需要进行相关的修改及变更；

6、企业税收的相关优惠政策（免交城建税、地方教育费附加等）；

7、其他暂未考虑到的事项；

在详细咨询、研究海外公司注册的情况下，我十分肯定能在海外设立一家离岸公司、后期的运作、税务报表、年审、备案、纳税情况等都可以在完全的掌控范围之内。离岸公司注册的条件也完全可以具备。

在资金筹集一块，如果能够通过银行信贷的方式获取到一笔资金的话（贷款卡开始发挥效果）（这种考虑也是不对的，如果打股东不同意，贷款卡讲永远发挥不了作用，尤其是股权转让过程中，一切都是个未知数，作为原投资者来讲，他不可能会同意目标公司去金融机构贷款），至少能通过此手段获得一定的资金支持。

因为南京康众完全并购了香港优配的股权，考虑到江苏优配现有的人才队伍，无法完全掌控像山东优配这样具有一定取向性的公司，可以考虑并购完成后，把山东优配等难以掌控的企业作价打包出售。在出售山东优配的股权转让协议中，考虑到是同行业的竞争对手，在草拟相关条款时应注意香港优配（即南京康众）具有一定的掌控力度(可通过股份、债权、甚至债转股方式、人事任命等手段强化)避免山东优配脱离完全的力量范围之内。

如果决策层觉得第一个方案涉及的环节太多、风险难以掌控的话，可以考虑纯内资并购外资的方式，下面我就对方案二进行详细的解释：

方案二有两种可选择的途径；

1、内陆公司并购香港优配对江苏优配100万美元的股权，这个项目相对来说资金量、风险、难易程度等都容易的多，唯一比较核心的事情是股权转让协议中江苏优配并购价格的确定及最终交割后相应的审批、工商变更等流程，可以预见此项转化肯定能完成，只是时间长短而已。

A、外经贸委的法规：根据1997年5月28日《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》，里面详细定义了外资并购时涉及的程序，并购双方草拟的《股权转让协议》经外经贸委审批同意后，再进行下一个流程。

B、按照外资并购的规定，要想做到工商变更登记，必须要出具税务局对并购事项确认已纳税的证明，此文件和外经贸委的批复一样属于前置文件。

C、现在到了探讨并购事项核心之一要缴纳的税种

A1、因为是整体股权转让，所以不涉及到资产转让所涉及到的增值税、营业税（按行业、资产性质确定），最为主要的税种之一是所得税，此方案下无法规避企业所得税，按照财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号有关文件的分析研究，对并购收益是要缴纳企业所得税的（出让方有纳税义务）。

A2、印花税（针对股权交易合同中的交易金额进行征税、双向征税）

A3、其它暂未考虑到的税种（如果有的话金额也不会太大）

D、接下来的就是材料齐全下的工商变更（总部、分公司）

E、外汇核销

F、其它证件的变更（财政、组织机构代码证、统计登记证等）

说明一下。此项方案可以镶嵌方案一中部分结构设计，即在海外注册一家公司，只单独收购或者吸收合并香港优配对江苏优配的100万美元的股权。

2、内陆公司并购整体香港优配的股权，这样间接的内陆公司全部控股山东优配、浙江、江苏、北京、上海优配全部股权，所有要经过的流程和上面基本类似，故不详细阐述。

 

在海外注册公司现在看来具有很大的效果，无论是在经营管理的控制程度、税务安排、股权转化等诸多方面具有很大的合理性。尤其当企业走到一定发展阶段以后，企业的经营与资本进行接轨，企业的价值很大程度上就和经营业绩逐渐脱钩了。

 

方案三、国内两个自然人以上股东受让优配江苏股权。

方案三的并购顺序和方案二的基本上一样，在外汇局购付汇核准件上有些差异。自然人并购时要在目标公司注册地所在的外管局审批；而国内公司并购时是在收购公司注册地外管局审批。

 

整个江苏优配、北京优配并购完成后，现在回过头来反思当时的并购方案，仍有许多值得改进的地方，就我个人而言，当时在研究许多材料的基础上，得出上面的并购方案已经非常不容易。当实际操作以后，我觉得迅速的提高了。简要的说一下当时欠考虑的情形：

1、股权转让资金的进出问题，中伦律师事务所作为专业的并购中介机构，给出的《优配账户监管协议》即ESCROW协议，当时确实不知道，这个协议可以说是一条龙的方案。当然国内很多的金融机构都没有经办过如此业务，还好分别找到了华夏银行南京分行大行宫支行、光大银行北京德胜门支行。陈虹主任、梁蕴经理。

2、非上市公司股权的估值。当时考虑到很多种方法，至于花旗风投得出的282万+ 707万就算江苏、北京的股权转让价；有机会的向GORDEN lam 求证一下，他们的评估方式。

3、没想到《优配股权转让协议》制作的如此严谨细密，还有很多的前提条件，制定了详细的并购结果路线图（可通过先决条件来发现）。

4、没想到分公司变更各地差异如此的大，各地执行的尺度也有很大的差异。可以预见江苏优配的工商、税务、组织机构代码证变更讲逐步完成。

5、优配的股权体系不像我想象的那么简单，其实除了CVCI外、还有很多FOUND、个人股东。我将永远不去深究这些源头性的东西。

6、税务部门、外管局部门审核股权转让是否公允的主要依据就是所有者权益净值。购并双方的税务处理后来看起来好像也没那么复杂。当然这其中多谢北京税务师事务所合伙人王骏老师的大力帮助。

7、外汇好像没有我想的那么复杂，只要资料齐备，关系到位（你懂的），拿到外管局购付汇核准件好像也不是太难。同时进一步了解了外管局的直接投资外汇系统；不同用户的客户端。不同的功能模块。

8、整个股权转让款可以通过境外部分和非境外部分一起操作来，这可能说是在当时我没考虑到的，一部分通过外汇形式走掉，另外一部分通过非外汇部分走掉。中伦律师事务所作为一家专业并购律所，可以说这方面经验老道。

 

                                                    2010年10月15日

 

 

“机会只留给有准备的人”

“肯做事、能做事、做成事”-能明白这句话还是需要些磨练的。