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商事诉讼的庭审艺术

 gzdoujj 2017-08-07
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商事诉讼的庭审艺术|PE实务


来源|律政频道

整理|律政君

演讲者|杨征宇

转自|PE实务


【导读】 2017715日上午,受苏州市律协邀请,原最高法院民二庭审判长、现国浩律师(北京)律师事务所高级法律顾问杨征宇律师在苏州市会议中心为苏州广大律师作了精彩的授课,全市约1100名律师参加了听课。律政君现将课堂笔记予以分享。

 

 

——庭审是整个诉讼环节的核心

——90%的案件在庭审结束时已有结论

——庭审是律师向法官表达观点的机会

 

一、商事诉讼案件的庭审准备

 

(一)如何准备证据?

基本理念:重视“用户体验”——将法官当作一个用户来看。

 

庭审准备三原则:有侧重、分层次、易查找

 

有侧重:

1、一审与二审略有不同,一审重在还原事实经过。

2、二审/再审证据以新为主,且“围绕焦点”,可以根据争议焦点重新组织证据。

3、常见的证据逻辑顺序:时间顺序型、重点事实型、法律关系型。

 

误区1:二审/再审要求提交原审证据,因此原封不动提交

 

分层次:

1、依据证明力对每组证据进行内部排序:先强后弱。

2、依据主张对证据进行筛选:提交证据、储备证据。

3、依据待证事实对证据编组:宜细不宜粗,以免整组证据失能。

 

误区2:只关注有利证据,不关注不利证据

 

深入研究不利证据,对对手可能的诉讼策略做出全面预估;通过对不利证据的梳理,能够及时调整诉讼主张,发现新的待证事实,完成必要的庭审准备。

 

好的律师会去研究事实,而伟大的律师则研究对手。

 

易查找

证据目录必须要做。

证据目录的要素应当齐备。

证据分组贴标签。

重点证据应当高亮显示。

页码机打。

 

(二)如何准备法律文书?


观点明确

开宗明义阐明观点,吸引法官注意力。

避免简单用“原审事实认定错误/适用法律错误”空洞描述。

 

逻辑严密

论理逻辑通过文书的标题来呈现,标题内部有破有立。

严格采用三段论结构。

忌:标题不能抽象出论理逻辑。

 

事实(证据)、论证、结论是案件三要素。

律师最大贡献是呈现论证过程。

忌:讲完故事直接抛出结论。

 

围绕证据

避免激烈词汇

简洁明了

行文简洁明了,以短句为主

避免长句、复杂句、倒装句、多重转折句

 

二、商事诉讼案件的庭审技巧

 

开庭陈述三大“忌

 

一忌冗长复杂,事无巨细

三分钟法则。

用平实的语言直接表达你的观点,简单至上。

不要使用上诉人、被上诉人、申请人、被申请人,直接代入身份。

 

二忌照本宣科,自说自话

要与法官有眼神交流。

试一试让你的助理汇报案件的时候全程念稿。

记住要表达的重点,通过自然的表述打动法官。

语音语调,轻重缓急应有所变化。

及时回应对方此前法律文书中有所调整的内容。

 

三忌只讲观点,缺乏背景描述

 

法庭调查:

法庭调查的目的:固定无争议的事实,查明有争议的事实。

法庭调查核心是围绕证据发表质证意见。

 

书证物证:

·  来源是否可靠、形成是否合法、书证的制作者是谁

·  书证的内容与案件事实有无联系,联系何在

·   书证、物证的形式是否符合要求,有否变造或伪造

·   书证、物证与其他证据之间的关系

 

质询对方书证注意的小细节:

各种合同标注的时间、地点、编号、签名样式、账户信息、印章格式/位置、骑缝章是否相连,字号行距是否一致,有无拆分后重新装订等都需注意。

此外,财务凭证也是常见的证据之一,对于财务凭证中的手写批注、审批签字、发票上的时间地点也要留意。

 

视听资料 

· 视听资料的来源、版本、形成的原因和条件。

· 要求将视听资料当庭播放,录音可要求提供相应的文字资料。

· 让有关人员对其形式和内容进行质证。

· 与案内其他证据进行对照、比较。

 

错误质证:空洞表述“我方不认可该份证据”。

 

质询证人技巧:

从证人资格角度:

·  证人是否具有作证的主观能力

·  证人基本情况

·  证人与当事人之间的关系

·  证人是否受到欺骗、引诱、指使、贿赂、威胁等行为

·  证人是否旁听过庭审

 

从证人与庭审不同步性发问:

追问细节,打破证人与当事人的共同防线

 

以证人/证据反驳证据:

揣摩证人心理,引导证人注意力。

 

法庭辩论:

保持庭审主线不偏离,集中火力优势,围绕争议焦点,反对事无巨细。

 

争议焦点:

庭前:对争议焦点要有预判;不能将诉请当作争议焦点。 

庭审:对争议焦点要更细化;辩论意见是质证意见的升华而不是重复。

 

争议焦点的误区:

法官没有归纳争议焦点时律师不补充。

法官归纳的争议焦点与自己不一致时不补充。

 

法庭辩论的基本技巧与陷阱

(辩论是诉讼的原始形态

 

单一析取

· 产品卖不出去,因为你不够努力。

· 官司输了,是法务部工作没做好。

· 人没救活,没给医生塞红包。

· 被告不应当承担责任,因为合同上的章是假的,不是被告真实意思表示。

· 道路改线了,属于不可抗力,所以合同无法继续履行,被告不需要承担责任。

 

两难推理

诉诸权威/匿名

滑坡理论

偷换概念

虚假前提

诉诸怜悯

 

最后陈述

简要回顾强调己方的论证逻辑。

点出要害,提出问题,促使法官思考。

层级越高的案件越注意危害性提示。

表达庭审中没说到的内容,避免“判如所请。

庭审也需要情绪渲染。

 

关于调解,如何正确表态

表述同意调解:

1、如果真实想调解要说明具体方案并阐明理由。

2、本意不想调解,可简要回顾说明己方主张存在充分事实和法律依据,然后表态庭后给出调解方案,或者当庭给出难以达成一致的方案,并说明己方难处。

忌:简单表态不同意。


    

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