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本文仅供交流学习，文章选自张振业《出入职场不得不知的101 法律知识》--没有劳动合同能否认定工伤，蒙文翻译使用权和最终解释权为北京市京师（呼和浩特）律师事务所，若翻译有误，烦请告知，我们将立即改正。 小张是农村青年，他与几个乡亲一起到城里打工，一家建筑材料厂录用了他们，并给他们发了工作证，以便出入大门。工厂没有和他们签订劳动合同，只是有口头约定。工厂为工人提供宿舍，住宿不要钱。单位有食堂供工人吃饭，伙食费每月约需400元左右，工人可以根据需要先向厂财务室领取饭票，凭票吃饭，事后从工资中扣除。工人工资是基本工资1200元，另加提成，一般每月能拿到2000元左右。对于这样的条件，小张他们非常满意，他们算了算，除了吃饭和零花，每月差不多能剩1500元，他们兴高采烈地就在这家工厂干了起来。半年后的一天晚上，分管生产的副总安排工人加班。小张在工作中不慎被机器轧伤了右手。经医院抢救，仅保留住拇指，其余四指或缺失或丧失功能。小张伤愈出院后，要求工厂申报工伤。可是老板心理明白，由于没有签订劳动合同，所有的工人都没有加入工伤保险，如果认定工伤，势必要由工厂承担工伤赔偿，因此，老板百般抵赖，开始，说那天根本没有安排加班，怎能发生工伤事故？后来又说小张来厂工作没经他同意，他不知道有这么个工人。最后，老板心想，反正没有劳动合同没法认定工伤，就告诉小张，你自己去申请认定工伤，只要申请下来，我就给你待遇。小张不知道没有劳动合同，能不能认定工伤？ 律师支招：虽然没有劳动合同，但有其他证据可以证明工伤职工与用人单位有劳动关系，依法可以认定为工伤。 分析：根据《工伤保险条例》规定，有权提出工伤认定申请的主体有两类：一是工伤职工所在单位；二是工伤职工或者其直系亲属。因申请主体的不同，工伤认定的申请时限也不同。如果用人单位提出申请，申请时限一般应在事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内；如果是职工申请，申请时限为事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日1年内。 假如用人单位是申请人，事情就简单、容易，因此法律规定了较短的申请时效。假如职工是申请人，问题就变得复杂了。根据法律规定，认定工伤关键在于两点：一是劳动关系，二是存在工伤事实。也就是说，劳动关系是工伤认定的前提条件。 如果职工手里有劳动合同，劳动关系无须证明，只要拿出劳动合同即可。对于没有劳动合同的劳动者来说，用人单位又往往不配合（用人单位如果配合，出个证明，承认双方有劳动关系即可），要证明劳动关系，是个难题。因此，要申请工伤认定，须先证明劳动关系的存在。 在实践中，职工在申请工伤认定时，可以把能够认定劳动关系的证据和工伤发生的证据（工伤发生时在场的工友的证言、医疗诊断证明）一并提交劳动行政机关的工伤认定部门，由该部门对劳动关系以及工伤一并作出认定。如果职工提交的证据不足以认定劳动关系，必要时，职工可先行向劳动仲裁委员会提出申请，由劳动仲裁委员会来认定劳动关系。 按照劳动部2005年《关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日，劳社部发[2005]12号）的规定，判断劳动者与用人单位是否存在劳动关系有三个标准： ①用人单位和劳动者主体适格；②劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；③劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。只有同时符合以上三个标准时，劳动关系方成立。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》第2条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：①工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各种社会保险费的记录；②用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；③劳动者填写的用人单位招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；④考勤记录；⑤其他劳动者的证言等。其中，第①③④项的有关凭证由用人单位举证。” 本案中，小张要认定与某建筑材料厂存在劳动关系，同厂的其他劳动者即小张的工友可以作证，证人须两人以上，作证的方式是除了要写书面证言外，还须上劳动仲裁庭当庭作证。此外，小张手里有工厂发的“工作证”、内部食堂的“饭票”都可以佐证。因此，小张与某建筑材料厂存在劳动关系是可以认定的。认定了劳动关系，最终可以认定工伤。
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