|
随着市场经济体质的建立与完善，依法规范经营行为，利用法律实现维护企业的权益，已经成为公司防范、控制、化解风险，促进公司健康稳定发展的重要手段。 公司涉及的法律风险多种多样，不同性质的公司面临的法律风险在很多方面是不一样的，即使是同一类公司，有由于经营方式、内设机构、业务范围等不同、其面临的法律风险也各不相同，同一公司在不同的发展阶段也面临着不同的法律风险。 从承担法律责任的形式看，法律风险可以分为民事法律风险、行政法律风险、刑事法律风险。 从业务领域划分，法律风险可以分为税务法律风险、工商法律风险、财务法律风险、融资法律风险、知识产权法律风险等。 其中，几乎所有公司都普遍存在的法律风险、发生频率最高、影响最为深远的主要集中在劳动人事、商务合同、公司治理结构等三个领域。绝大部分公司在设立之初就因各种原因未能规避好各个风险点。 公司运营以公司设立为起点、基础。谨慎把控公司设立过程中的法律风险，既能有效预防控制公司设立过程的法律风险，也能有效防范、化解公司运营、治理、解散、清算过程中的法律风险。因此，防范公司设立时的法律风险就是防范、化解公司法律风险的基础。 公司设立的法律风险是多方面的，应当根据公司的实际需要和股东的一致意见，按照法律规定的程序和要求，适当设立公司股权结构、表决机制等。 公司设立法律风险及防范主要体现在以下几个方面： 一、代办设立公司不规范风险及防范 现实中，有的股东为了便利设立公司，把公司设立的事务概况委托给他人（如工商登记代办公司）代办，代办人为了提高效率，简单使用公司章程示范文本，代垫注册资本（注册资本有实缴制改为认缴制后，取消验资环节后，这一现象有所减少）代股东签字，代刻公章、甚至借用他人的身份设立公司，结果造成股东意见在公司章程中无法得到体现；股东发生争议后，无法依据公司章程处理纠纷；股东权利无法实现，甚至股东资格无法得到确认；代办人抽逃注册资本等。这种现象主要发生在中小企业，需要引起足够的重视。因此，股东应当高度重视公司设立的法律风险，亲自参与设立公司的各个环节，代办人应当只能按照法律，向股东提供咨询，代为准备，起草相关设立文件、执行股东的意见，不能代替股东签署文件等，更不能借用他人身份登记设立公司。 二、签订组件公司协议不当法律风险防范 组件公司协议是公司设立的初始文件，是股东之间就组件达成一致意见，是尚未开始公司设立的实质工作时签订的协议，它不是公司设立的必备文件，但为了明确发起人的权利义务，解决设立过程中的争端和公司设立不能情况下的后续事宜等，发起人签订组建公司协议还是必要的，但现实中，有的公司组建过于简单，流于形式，不能很好的起到对公司章程给的补充、配合作用；有的在签订公司章程时才组建协议，且内容完全重复，没有存在必要；有的与公司章程矛盾重重，形成冲突等，结果导致公司组建形式形同虚设，不能体现股东的真实意思，甚至因为与公司章程出现矛盾而无效。因此制定适当、有效的公司设立协议，对于防范公司设立过程中出资方式、出资结果、出资评估、公司运营特色、公司设立不能等风险具有重要意义。 设立协议的具体内容要根据公司实际需要确定，不同的公司要求各不相同，但有些内容是设立公司协议的通用条款。这些内容和条款主要包括： 1、出资人的详细信息 2、拟设立公司的名称、住所、经营期限、经营范围 3、拟设立公司的注册资金、个出资人认缴的出资额、出资方式、出资期限 4、公司第一次股东的召开时间、公司的组织机构、股东会、董事会、监事会、总经理的人选产生方式、职责、决策方式等 5、公司设立成功或设立失败时的费用及债务承担 6、保密条款。设立公司可能会涉及到出资人的财产与知识产权信息、将来告诉的经营方向及对外投资数额和行业等内容，这些内容有些属于出资人的商业秘密、有些属于未来公司商业秘密，未来保证相关股东及公司的权益，保持市场优势，防止泄露，组建公司协议中应当视实际情况需要签订保密条款。 7、股东与新设立公司竞业禁止、关联交易规则 8、违约责任 9、争端解决机制 10、其他不宜在公司章程中体现，但股东们协商一致的意见。 三、制定公司章程不当法律风险及防范 公司章程时公司的宪法，是股东、高管的行为准则。但实践中，很多股东对公司的章程意识浅薄，忽视了公司章程的作用，仅仅将其作为公司设立过程中的一份必备的普通的文件，对于很对重要事项和规则也未在法律规定的基础上，按照公司的实际需要和股东意见予以明确，致使公司章程的可操作性不强，容易引起经营中的纠纷，甚至导致公司僵局、公司解散。对此，股东应当充分利用公司的授权性规范，制定全面科学的公司章程。制定公司章程需要注意一下几点： 1、股东可以按照需要和股东们的一致意见，对有限公司的分红比例、增资比例、表决权的行驶不按股东的出资比例进行，可以特别约定。例如：有的有限责任公司的小股东可能对公司的发展贡献更大，为了平衡权益，股东可以通过章程，约定该小股东享有比出资比例更高的分红权、表决权、增资认购权等；为了防止公司一股独大，防止大股东操作公司，股东可以在公司章程中规定表决事项需要更高比例表决通过等，这样可以协调不同类型投资者的不同需求，有利于集中各种力量发展公司，做到合作共赢。 2、可以根据公司规模和经营需要设置公司的董事会、监事会人数以及公司的法定代表人等，设立股东会、董事会、监事会的职责和运行规则，避免公司僵局的发生。 3、有限公司是人和公司，股东之间需要有很强的信赖感。因此，股东可以根据实际需要，对公司股权转让做出灵活规定。例如：有的公司发展依赖于某个股东个人的声誉、知识、经验、能力人脉等，这种情况下，公司章程可以适当的限制该股东的股权转让；同时，根据我国公司法规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。据此，如果有限责任公司股东不同意股权继承的，可以在公司章程中明确，避免因此产生法律纠纷。 4、公司章程可以根据需要，对公司向外投资，对外担保的程序及数额进行限制。 公司章程一定要有股东本人签章，这是对设立公司的最终确认和表态，也是确认股东身份的最重要证据。现实中，已经发生过很多因他人代股东签字，导致股东资格发生争议的案件。 四、公司出资不当法律风险及防范 公司出资方面的法律风险主要有以下几种 1、虚假出资法律风险。出资人违反法律和公司章程，为履行出资义务，虚假出资行为向其他出资人承担违约赔偿责任，向公司承担补缴出资责任及赔偿责任；向公司债权人承担清偿责任；收到行政处罚；情节严重的，还可能受到刑事处罚。同时，其他股东还需要为其出资不实承担连带责任。 2、抽逃出资法律风险出资人 出资人在公司成立后，将其所缴纳的出资抽逃撤回，将会给公司造成损失，影响公司的经营和发展，同时也使其他股东面临承担连带责任的风险。出资人抽逃出资，可能受到行政处罚，情节严重的，要承担刑事责任。 3、非货币出资价值不实法律风险。该风险发生在以非货币出资的股东身上，如果该非货币出资价值显著低于该公司章程所定的价额，必然会给公司财产造成损失，应当由交付给出资的股东补足差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。 4、出资财产权利瑕疵法律风险 以实物。知识产权、土地使用权等非货币财产出资，但出资人对这些财产并不具有合法的处分权，例如：未登记在自己名下的资产。登记在自己名下但实际不属于自己的资产。处分未经共有人同意的公有资产。需要经有关部门或人员批准而为批准的资产、抵押质押的资产、被国家机关查封扣押的资产，其他有争议的资产等。出资人交付的非货币财产存才瑕疵，很可能会影响财产产权转移、延误出资，影响公司成立。同时，不合法使用他人的财产权利，很可能因为侵权在先，将公司卷入一系列的纠纷涡旋。出资人如果向其他出资人恶意隐瞒资产权利归属，构成犯罪的，将可能会受到刑事处罚。 五、股权分布不合理法律风险及防范 1、股权过于集中，造成公司一股独大。这种情况虽具有决策效率高、责任明确等有点，但也容易造成股东会、董事会、监事会等机构形同虚设，缺乏必要的监督制约机制，不能适应公司规模化，多元化经营需要，不能很好的区分大股东自身的行为与公司行为，造成人格混同。这种情况下，股东有可能需要对公司的债务承担连带责任，违背设立公司制企业的初衷。 2、股权过于分散。股权分散式现代公司尤其是股份有限公司的主要特征，有利于公司股东之间的互相制约，有利于保护小股东给的权益，也有利于保证公司的正常发展。但有些公司形成的股权较为平均，且过于分散，这有可能形成两方面的风险；意识各股东从公司获取的利益有限，参加公司管理的热情不高，导致公司主要有经理层控制，缺乏股东的必要监督损害公司和股东利益；二是股东们在股东中势均力敌，互相牵制，决策效率低下。 3、股东较少，但股权过于平衡。一般是指公司具有两个股东，且持股比例相等，公司觉此或者全部通过或者均不通过，否则会形成决策僵局。 对股权结构不合理的风险预防，最好的办法还是提前预知，在公司章程中做适当的安排。 六、公司设立过程中的其他法律风险及防范 公司设立涉及面很广，涉及的法律风险也很多，很杂，需要根据具体情况提前预知，加以避免，例如：出资人主体资格法律风险，有的人不能作为股东，有的人不能作为内资企业的股东；公司名称可能侵犯他人名称权或者商标权法律风险；公司办公场地法律风险，有的不能作为公司办公场地，异地办公、公司设立失败时对已经租赁场地的处理风险等。 简介：四川蓉信律师事务所为企业提供及时的法律资讯，包括企业内部管理法律风险控制、企业投融资、企业合并、分立、破产重整、改制、上市、知识产权、劳动人事等。律师团队化服务，为企业健康发展保驾护航！ 声明：本文由入驻搜狐号作者撰写，除搜狐官方账号外，观点仅代表作者本人，不代表搜狐立场。 |
|
|
