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创融法务，为初创成长企业提供股权设计与激励、股权投融资，公司纠纷与治理、知产规划与保护，税务筹划与争议，风险管理等创融方面的法律服务。 创业维艰，面对复杂的经济环境，创业者不仅需要睿智灵敏的商业头脑，更需要稳重可靠的法律加持。“创业法律十问十答”栏目，精选创业过程中大家经常遇到的问题并配以简要的解答，希望能为您的公司经营保驾护航。 文 | 姜播 无讼法务顾问 法律服务支持 | 无讼法务 根据数据显示，有50%的中小企业CEO和高管面临股权问题：有限责任公司的股东能不能直接退股？公司章程对股权转让的限制究竟合法吗？让别人代我做股东，怎么才能保障我的利益？这些问题都长期困扰着创业者们。 同时，公司日常运营中也有着许多看似不起眼，但其实蕴含巨大法律风险的事项：末位淘汰制到底合不合法？给员工开收入证明有什么风险？网络平台到底要不要给平台的服务者开在职证明？ 本期的「创业法律十问十答」精选了10个创业者们最常遇到的关于股权和劳动人事的问题，为大家献上最有用的法律解答。 1.我是有限责任公司的股东，现在不想在公司干了，可以直接退出吗？ 无讼法务：有限责任公司的股东一般情形下不能直接退股。一般情况下，当股东不愿意继续参与公司经营时，可以将自己的股权转让给其他股东方可退出公司；只有当发生《公司法》第74条的三种情形时，才能要求公司回购股份，并退出公司。 小贴士：《公司法》第七十四条：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： (一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的; (二)公司合并、分立、转让主要财产的; (三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 2.我们是有限责任公司，公司章程对股东转让股权的限制特别严重，有好多规定，要想把股权转让出去特别难，我想问一下这样的公司章程合法吗？ 无讼法务：对于有限责任公司来说，一般是合法的。因为这是全体股东在公司成立时都同意通过的，是股东之间的一种契约，同时，也没有违反法律或行政法规强制性规定，因此是合法的。 小贴士：如果公司章程中关于股权对外转让的限制，使得股东的股权实质上无法转让，那么这样的条款是违法的。 3.我想问一下，我们公司的股东虽然是a，但是实际上出资并且管理公司的是b和c，但因为一些原因b和c不方便去登记成股东，有没有什么方法能够保证b和c的利益？ 无讼法务：可以通过代持股协议来实现。在法律中，a被称为显名股东，b和c被称为隐名股东。bc可以通过与a签订代持股协议的方式，明确股权和收益实际上是属于bc的。 小贴士：代持股协议在法律上虽然不被禁止，但也存在较大风险，因此代持股协议一定要请专人严格谨慎地拟定，才能最大程度保障隐名股东的利益。 4.我们是建筑单位，法定代表人只是代名的，公司的实际控制人基本不在公司的任何一份文件中签字，法定代表人在日常中应当如何收集证据证明自己不是负责人，以防止公司出现问题时不用承担责任？ 无讼法务：建议公司的法定代表人与实际控制人签订一份协议，明确是由实际控制人委托其担任公司的法定代表人的，并且公司中的决定实际上是由实际控制人做出的。 5.单位要是犯罪了会对单位罚款，为什么有的还会抓法定代表人呢？ 无讼法务：这是一种叫双罚制的制度，在我国绝大多数刑事类的单位犯罪都是双罚制的，就是既罚单位，也罚单位的主管人员，对单位判处罚金，对单位的负责人和事件的主管人员判处刑罚。所以在新闻中看到很多企业家被抓，很可能不是他本人犯了什么罪，而是单位犯罪，而他作为单位负责人而承担刑事责任。 6.我们公司实行末位淘汰制，如果业绩连续一段时间都排在最后就会被辞退，这样合法吗？ 无讼法务：不合法。根据《劳动合同法》的规定，只有员工不能胜任工作，且经过培训或者调岗后仍不能胜任时，才能解除劳动合同。 而考核成绩或者业绩处在末尾，与不能胜任工作不存在必然的联系。因此仅根据业绩排在末尾这一项就与劳动者解除劳动合同，是不合法的。 7.如果末位淘汰制不合法，那我可不可以把没完成一定业绩写到员工制度里，不能完成就辞退？ 无讼法务：这也是不可以的。事实上，不能完成工作任务和业绩处在末尾就淘汰是不同的，因为只要有排名总有人会排在末位，所以不能认为排在末位是工作不能胜任的一种表现。 同时，如果只是一两次业绩不达标也不可以直接辞退，还要进行培训或调岗，如果仍然不能胜任工作的话才能辞退。但如果劳动实在不适合某个岗位，而公司也没有其他岗位适合他，也可以和劳动者协商解决。 8.员工刚刚入职，还没有发过工资，要求公司给开具收入证明，是否可以开？如果我给他开了收入证明，她是否会拿着收入证明走人了反过来说我们并没有给她足额支付工资，要我们赔偿呢？ 无讼法务：收入证明是证明月工资数量的证明，而实付工资多少应当根据她在公司工作的时间来决定，如果她进行劳动仲裁，您能够提出完整的证据链证明她实际工作的时间，就不必有这样的顾虑。 9.我们公司是一个在线约车的司机平台，现在司机要让我们平台给他开个收入证明，可以开吗？有没有什么风险？ 无讼法务：这要根据您和他有没有签订正式的劳动合同，他是不是属于您的正式员工来决定。如果他没有和您成立劳动关系，您也没有每月固定发给他工资，建议还是不不要为其开具收入证明，否则可能对方以此为证据，要求认定公司与他之间存在事实劳动关系，要求公司补偿其工资和社保。 10.我们公司签了一份合同，但是没有约定违约条款，现在对方违约了，还给我们造成了一定的损失，我们起诉的话，能得到违约金吗？ 无讼法务：这种情况下向法院起诉，因为没有约定违约条款，因此法院只会判决对方赔偿您的实际损失，而不会赔偿违约金。 小贴士：违约条款是一个合同中的必备条款，但往往很多企业在签订合同时都会忽略，或是仅仅简单写上一句“一旦违约，违约方将承担赔偿责任”，这会导致守约方的利益无法得到保护。所以建议大家在拟定合同时设置违约条款，以避免后续的麻烦。 |
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