|
现实中，常常有人询问，一个朋友向其借了钱，碍于面子并没有签订借款协议，仅有转账凭证，能不能胜诉？或者仅有借款凭证，通过现金方式交付的，能不能要回来？ 我们首先来看一下，向法院起诉需要什么条件？ 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条 起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百二十三条 人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利。对符合本法第一百一十九条的起诉，必须受理。符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人；不符合起诉条件的，应当在七日内作出裁定书，不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。 《最高人民法院关于人民法院登记立案若干问题的规定》第六条 当事人提出起诉、自诉的，应当提交以下材料：(一)起诉人、自诉人是自然人的，提交身份证明复印件；起诉人、自诉人是法人或者其他组织的，提交营业执照或者组织机构代码证复印件、法定代表人或者主要负责人身份证明书；法人或者其他组织不能提供组织机构代码的，应当提供组织机构被注销的情况说明；(二)委托起诉或者代为告诉的，应当提交授权委托书、代理人身份证明、代为告诉人身份证明等相关材料；(三)具体明确的足以使被告或者被告人与他人相区别的姓名或者名称、住所等信息；(四)起诉状原本和与被告或者被告人及其他当事人人数相符的副本；(五)与诉请相关的证据或者证明材料。 为解决人民“立案难”问题，2015年4月中央全面深化改革领导小组第十一次会议审议通过了《关于人民法院推行立案登记制改革的意见》自此，法院立案，不再对诉讼要件进行实质性审查（主体资格、法律关系、诉讼请求、证据等），新的立案登记制度，仅在形式上进行审查，即当事人在起诉时，列明被告及其身份信息就可以了。 因而仅有借款凭证或者转账凭证，只要有明确的被告，立案是没有问题的。现在我们要解决的在诉讼中如何取胜。 打官司归根揭底打的是证据，作为出借人我们在向借款人主张归还借款时，需要证明的事实包括两个方面：一是双方就借贷法律关系达成合意，二是出借人实际向借款人交付了出借款项。借款合意的一般通过借款凭证来证明，而交付一般通过转账凭证来证明。一般情况下在借款金额不大的情况下，资金交付方式选择多样性、随意性较强，如果出借人主张借款通过现金方式支付，通常通过审查借据等债权凭证的真实性、关联性、合法性，即可完成事实查证，在没有相反证据的情况下，可以确认借贷事实。对于大额借贷，人民法院通常应当对借款合同、借据、银行资金往来交付证据、企业会计资料等综合审查认定。对出借人主张通过现金方式支付的大额借贷，在出借人无法提供借据等债权凭证之外的其他证据证明借款已经实际支付的情况下，则应当进一步审查出借人的经济状况、借款人与出借人的关系、交易习惯等相关事实，从而判断当事人的主张是否成立。此外，借贷金额与当事人之间的亲疏关系、当事人的经济能力以及借款来源和用途等相关事实均有不同程度的牵连，查清借贷金额本身不仅是正确审理民间借贷案件借款本金的需要，也是进一步结合其他事实认定借贷关系是否真实发生的必要一环。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。” 那么仅有转账凭证而没有债权凭证又如何呢？ 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第17条明确规定：原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 这就意味着出借人如果仅凭转账凭证，无法提供借据、收据、欠条等债权凭证直接提起民间借贷诉讼，在对方提出异议并举证后，借款关系的成立的举证责任依然还由出借人承担，如果出借人不能提供合法、充分的证据证明借贷关系的存在，将面临败诉的风险。 面对这种情况，我们该怎么办呢？ 1、让对方补签借款凭证； 2、采集微信、电子邮件、短信、电话录音录像等证据材料； 《民事诉讼法》第六十三条 证据包括：：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见（八）勘验笔录。视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条中明确规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。 3、转换诉讼策略，提起不当得利诉讼。 贷款有风险，出借需谨慎。友谊的小船说翻就翻，合理运用法律知识，即能维护自身权益，同时也能一定方面上减少老赖的产生。借款给他人，应尽量签订书面的借款合同（借据），并注明出借人、借款人、借款金额、利息、管辖法院等事项，同时选择银行转账的形式进行支付，并保存好转账凭证。 下附【最新借条范本】 借 条 为购买汽车，现收到张三（身份证号：XXXX.....）以现金出借的￥10000.00元（人民币壹万元整），借期陆个月，月利率2%（百之贰），贰零壹陆年拾贰月捌日到期时本息一并还清。如到期未还清，愿承担张三通过诉讼等方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费等其他费用。若因本借款发生争议，由XX所在地有管辖权的法院管辖。 立此为据。 借款人：李四 （身份证号：XXXX.....） XX年XX月XX日 备 注：借款人确认以 省 市 区 地址作为相关通知及诉讼等材料送达地址；若发生地址变更，应向出借人书面提供新的送达地址。 【使用说明】 标题表明了该条据的性质，既防止借条持有者在借条正文上方添加内容，也防止借条持有者将借条篡改为数页合同的最后一页。标题应书写在纸张顶部，标题和借条正文间不留空行，理由同前。另外，由于发生过恶意借款人用褪色笔书写借条的案例，因此书写借条时由出借人提供签字笔更为妥当；借条由借款人全文手写较为妥当。 “为……”表明借款的目的，以免一旦发生诉讼后借款人提出该笔借款系赌债、分手费等抗辩。另外，书写借条正文时应注意左右尽量靠近纸张边缘，不要留出太多空白，以防借条持有人添加内容。 在民间借贷中，通常借条中写明“今借到某某多少元”即表示所借款项已经实际交付，但若发生纠纷，借款人主张虽出具借条但未实际收到款项仍极为常见，为进一步避免此种诉讼风险，本范本采取了“现收到某某出借的多少元”此种较不常见的表述，以更加强调款项已经实际交付。 此处写出借人姓名的全名。名字中的字有同音的多种写法的，应与身份证上记载的名字一致（最好留存一份身份证复印件）。 出借人的姓名后应附身份证号码，因为同名同姓的人不在少数，而身份证号是唯一的，以避免之后就出借人是谁发生争议。 “现金”表明出借的方式，如果并非现金而系银行转账，则应将此处的“现金”替换表述为“银行转账”，同时应保留银行转账凭据。金额较大的借款，建议采用银行转账方式，以免嗣后发生诉讼时就是否实际交付款项发生争议（以转账方式进行的，建议备注借款本金）。 金额应既写阿拉伯数字，也写大写数字，以避免之后就是否篡改发生争议；同时币种也要写明。（建议币种也要写明） 借期必须明确，以免因何时还款发生争议；借期也要大写。（注意：2017年10月1日施行的民法总则规定诉讼时效为三年，应避免超过诉讼时效） 利率应写清是年利率或月利率，同样也要附大写，理由同前。同时，应注意截至目前（法院可支持最高的利息为年利率24%）。另外，民间也常将利率表述为“月息几分”，如“月息两分”，就是指“月利率2%”，但为了避免争议，利率应尽量采用“年/月百分比”予以表述（小编提醒：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”） 诉讼费由败诉方承担（按比例承担），律师费、公告费、保函费、保全费等其他费用若无约定，则由原告（出借人）承担；为此，强制建议将上述费用约定清楚（在知识产权类、第三人撤销之诉等案件中律师费法定由败诉方承担）。 作为管辖法院，为避免找不到借款人，导致需去借款人户籍所在地提起诉讼，从而增加成本，建议此管辖法院约定为出借人户籍所在地或经常居住地有管辖权的法院。 “立此为据”作为借条正文的收尾，以免借条持有者在借条正文末尾添加内容，同时借条正文和借款人签字之间不留空行，理由同前。由于借条行文必须简短，因此借款合同中常见的管辖、纠纷解决等条款在本范本中均不作表述。 借款人的姓名应写全名并附身份证号，理由同前。同时应由借款人在手写的名字上摁手印，否则一旦发生诉讼，就借条是否是借款人书写发生争议时，字迹鉴定的费用不菲，而且也不是每张借条上的字迹都具备可鉴定条件。 该日期应为所借款项实际支付的日期，并应大写，理由同前。 借条末尾日期以下的空白纸张最好裁掉，理由同前。另外，借条书写中有涂改时，至少应 要求借款人在涂改处摁手印，但若要求借款人重新书写无涂改的借条则更为妥当。借条书写完成后，为防篡改，借款人可用手机拍照留存，进一步的措施是借款人复印一份留存 （并请出借人签注“该借条复印件与原件一致”）。送达难一直各原告、法院头疼的事，为防止出现送达难问题，结合最新司法解释的规定，专门设计该条款，届时法院可根据该规定依法送达相关材料，直接避免进入公告程序。 -END-
|
|
|
