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投资人基于种种原因，委托他人持有目标公司的股份，根据委托持股协议，享有相应的权利。委托持股，已经得到我国公司法的明确认可。实务中，投资人通过委托持股，往往是风险重重。俗话说，合伙人往往难免同患难，但共享受益就不好说了。 我们看一则最高院的案例： 甲作为投资人，与乙签订委托持股协议。协议约定，甲委托乙向目标公司投资30万元。具体操作中，2004年，甲向乙汇款20万元，甲陈述另外10万元由乙代垫。2005年，乙向甲退回了30万元。2010年，甲起诉，认为他收到的30万元退回的款项，系按1：1.5的比例收到的原先20万元的出资的退回款，对于乙代替甲的10万元的出资，甲仍然享有相应的股份，要求确认股东资格。而乙表示，退回的30万元确实是按1：1.5的比例，将原先甲的出资20万元退给了甲，对于代替10万元的出资的事实，乙完全否认。 最高法院审理后认为，甲主张其出资额为30万元，尽管委托持股协议约定了30万元，但甲实际支付给乙20万元，对于乙代替甲出资了10万的事实，证据不足。同时，法院还认为，目标公司在2006年底开始向股东分红，而甲在2010年之前从未向乙或目标公司主张过权利或提出异议，认为甲隐名持有10万出资额股份的事实，与常理不符。遂驳回了甲的再审申请。 这则案例，尽管委托协议约定了甲出资30万元，但有明确证据证明出资的，是甲向乙支付的20万元，对于未写进协议、由乙垫付的10万元出资部分，因为没有证据不充分，而未得到法院支持。可以看出，确认股东资格，或确认隐名股东的股份数额，要看具体的出资额。 这个案子一直打到最高院，甲耗费了大量的精力。假如本案真如甲所言，其确实让乙代替垫付了10万出资，他应当怎么做才能维护隐名的股权份额呢。我认为，如果在起草委托持股协议之初，就准备一共出资30万，其中20万由甲支付给乙，另外10万由乙垫付。那么，协议应当明确约定，10万出资由乙垫付，乙在目标公司的所有出资中，一共有30万元出资额系代甲持有。 这个判例，对于投资人有哪些启示？在委托他人持股情况下，有五个方面内容，投资人必须知道：一、委托持股协议不是股东身份证明。该协议投资人与名义股东之间的协议，实际上只能约束协议双方，仅依据协议，是难以向目标公司主张为显名股东的。如果投资人未披露实际出资身份，且未参与公司的重大事项决策、未直接行使股东权利，按照公司法的规定，须由其他股东半数以上，方能成为登记股东。二、明确出资的具体数额。出资数额具体是多少，全部由投资人出资，还是部分投资人出资、部分由名义股东代为垫资，都要明确约定。且要明确约定名义股东持股中，有多少出资额系代投资人持有的，以防止名义股东事后否认垫资。三是出资的交付方式。如果目标公司、投资人、名义股东三方签订了协议，则投资人可将款项直接支付到目标公司；如果目标公司不知情或不同意，则投资人应将出资额直接支付名义股东，并约定名义股东未按约将出资额支付到目标公司的违约责任。四是明确投资人的权利。投资人尽管不是名义股东，但属于隐名股东，应当约定资产收益权、重大事项决策权、选择管理者的权利、分配公司剩余财产、转让股份等权利，且约定如果名义股东不执行投资人的指示的违约责任。五、明确名义股东的义务。名义股东负有公司重大事项（召开股东会、董事会）的通知义务，不得擅自转让股权、不得质押股权、不得擅自退还出资等，否则相关行为无效或应承担相应的违约责任。尤其是擅自退还出资，未经投资人同意，名义股东擅自退还投资人的出资额的，应约定为无效。 总之，投资人应当通过尽量细化的委托持股协议，约束名义股东的行为，保障自身的合法权益。 （宁波 余孟友先生 摄） |
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