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我们每周将发布各个领域的法律意见书的指导案例，并附上赢了网高级法律顾问徐宏伟老师的点评。
这些法律意见指导样例全都来自于参与案件竞标的律师，可能存在分析不准确的地方。法律意见也没有最好，站在不同的角度也会有不同的见解产生。这里我们提供法律意见书指导案例，仅希望能够抛砖引玉。  点评人丨徐宏伟老师 简历： 资深法律人，1993年获得了律师执业证，从事了2年的律师工作。从1995年开始一直在法院工作，有着20多年的法院工作经验。2016年从庭长职位退休。2017年受邀担任赢了网法律意见书高级评审专家。 徐老师专访见：专访|赢了网法律意见书高级评审专家徐宏伟老师 案件简介丨继承纠纷 客户是逝者的（外）孙子女，逝者的父母都不在人世，配偶已去世，去世时遗产没有分配过。逝者有两个及以上子女，已有子女离世，去世的子女有一个孩子。接受遗产赠与的人已尽到抚养义务。逝者留下了一套婚后房产，登记了逝者自己的名字，财产价值约750万。逝者没有留下遗嘱。 法律意见样例及点评 徐老师点评——导言 1、可争取的权益（诉讼请求）分析 1.1 要求依法继承被继承人（爷爷）房产和拆迁款的九分之一 1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？ 要求依法继承被继承人（爷爷）房产和拆迁款的九分之一 2. 可争取本项权益的理由有哪些？ 依据《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十一条，您爷爷是2004年死亡，您爸爸是2012年过世。因此，你们此次继承为转继承。继承的房产和拆迁款是您爷爷奶奶夫妻共同财产，其中，您爷爷的遗产是二分之一的房产和拆迁款；对您爷爷的遗产，您爸爸和您奶奶、您姑姑各自应分得总房产的二分之一的三分之一即总房产的六分之一。您爸爸的遗产又由您母亲、您和您奶奶各自分得六分之一的三分之一即总房产的十八分之一。即您和您妈妈可以分得九分之一的爷爷的遗产。 法律依据：《中华人民共和国继承法》第五条：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的， 按照协议办理。” 第十条：“遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。” 3. 争取本项权益的可能性有多大？ 50%—80% 4. 争取本项权益存在的风险有哪些？ 1、诉讼时效：按照《中华人民共和国继承法》第八条规定， 继承权纠纷提起诉讼的期限为二年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日起超过二十年的，不得再提起诉讼。因此，应当尽快去进行诉讼，避免诉讼时效已过的风险。 2、遗产应当时个人的合法财产，所以应当明确该房产是否是个人财产。 3、您爷爷奶奶过世时是否有遗嘱，如果有遗嘱，则优先于法定继承。 4、遗产继承人继承遗产的同时，也要对被继承人（死亡人）的债务承担责任，但是只以所继承的份额为限。因此需要明确被继承人（爷爷）是否有债务问题。
1.2 要求依法继承被继承人（奶奶）财产的二分之一 1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？ 要求依法继承被继承人（奶奶）财产的二分之一 2. 可争取本项权益的理由有哪些？ 依据《中华人民共和国继承法》第十一条，您爸爸是于2012年过世，早于您奶奶过世的时间，因此对于总房产中属于您奶奶的遗产的继承，应属于代位继承，顾名思义即您代位继承您父亲应继承的财产。而您父亲和您姑姑各自可以继承被继承人（奶奶）二分之一的财产。因此您代位继承您父亲的二分之一的遗产份额。 法律依据：《中华人民共和国继承法》第十一条： “被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。 3. 争取本项权益的可能性有多大？ 50%—80% 4. 争取本项权益存在的风险有哪些？ 1、首先代位继承只能发生在法定继承中，因此必须明确您奶奶去世时未订立遗嘱。 2、代位继承的份额：继承法有对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分的规定。因此，您是否尽了扶养老人的义务，是衡量财产份额的重要标志。若没有尽到扶养义务，则可能遗产份额会有所减少。 2、客户的“特定要求”回复 律师争取权益最大化的思路及方案可具体查看“可争取的权益（诉讼请求）分析”和“律师代理策略”部分的内容。
3、律师代理策略 一、首先因为本案没有遗嘱，属于法定继承的情形。应特别注意三位逝者去世的时间顺序，根据这个时间顺序，发生二次不同类型的继承，一个是转继承；一个是代位继承。二者的区别在于转继承是被转继承人在被继承人死亡之后、遗产分割前死亡；而代位继承是被代位继承人在被继承人死亡之前死亡。代位继承的继承人是被继承人的直系卑亲属，转继承的继承人则是对被转继承人有继承权的人，本案，就是您父亲的第一顺序继承人。 二、关于如何处理诉讼时效的风险问题的代理策略和分析：由于继承法规定，继承权纠纷提起诉讼的期限为二年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。因此应当收集相应的证据，尤其是您姑姑现在才向您提出您没有继承权的意见的证据。我们可以主张继承开始后，各继承人均接受继承但遗产未分割的，即为共同共有，直到现在其他共有人向我方提出我方没有继承权，所以才提起诉讼。因此，诉讼时效不适用《中华人民共和国继承法》关于继承权的诉讼时效的规定，而应适用《民法通则》关于共同共有的所有权保护的诉讼时效。 三、如何争取更多的遗产份额。1、代位继承只能发生与被继承人有直系血亲或拟制血亲的子女范围内，因此，对于您爷爷的遗产，您母亲没有代位继承权。但是《中华人民共和国继承法》中有规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。因此，我方可以重点收集您母亲赡养您爷爷、奶奶的证据材料，您母亲也许会获得相应的继承份额的。2、如果我方能够提供相应的扶养老人较多，尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的证据材料，可以主张遗产多分。依据《中华人民共和国继承法》：对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。 四、在确定继承份额的同时，必须明确继承遗产的范围，本案，作为您爷爷奶奶遗产的房屋的原始信息及拆迁后的安置补偿情况必须核查清楚。 五、必须明确遗产的现状，包括是否实际取得，有谁实际持有，有无其他负担（抵押、查封等）。 徐老师点评 律师对各地位当事人可争取的遗产份额进行了直接的确分，说明了客户可以继承爷爷的九分之一和奶奶的二分之一遗产份额。这样做的好处是即使遗产范围没有办法确认，也可直接确定遗产继承的份额。一旦确定遗产范围，就可以直接按照份额进行确定并向遗产持有人主张权利。 4、程序介绍 4.1 需要收集的证据材料有哪些？ 1、被继承人的户籍证明、死亡证明。 2、各有关继承人的身份、户籍信息。 3、作为遗产的房屋的权利凭证（房产证、土地证等）或者有关该房屋的拆迁安置补偿协议，取得安置房或货币补偿款的书面凭证。 4、有关您母亲对被继承人生前抚养较多方面的证据。 5、有关遗产当前实际占用、使用、持有情况及有无其他负担方面的证据。 4.2 大致需要的时间、经历的流程。 1、和您电话联系好时间之后，您带材料来办公室办理委托手续，帮助您审查证据和调取案件其他的证据，比如对方的户籍信息等； 2、在证据准备完善后，3个工作日内写好诉讼材料，包括民事起诉书、证据目录、代理词，将证据整理编号，让您查看，则您确认无误之后，我们再去法院立案，法院会在收到材料之日起7天内进行立案； 3、法院在立案之后会将我方的证据材料依法给对方，同时要求双方在法院规定的10天举证时间内交证据材料，如果没有在规定的时间交证据材料，有可能在开庭的时候对方不予质证。 4、如果证据不充分，则需要进一步在举证期限内提供新的证据，有时需要在诉讼前申请法院的调查令去调查取证。 5、法院会在立案之后大概15天左右安排开庭的，也有可能当庭调解或者诉前调解，如果调解成功，签订调解笔录，如果无法调解，则庭审之后等待判决。 6、案件若法院适用简易程序，法院会在开庭后择期作出判决，审理期限为三个月，若由于案件复杂等原因无法在三个月内审结的，案件可以转为普通程序，审理期限为六个月。 徐老师总结 从这份法律意见可以看出，律师对继承案件理解是比较全面透彻的，对用户利益的考虑也是比较周全的，对相关法律法规的理解准确，法律意见书的撰写格式合规，具有一定的借鉴意义。 小编按：以上点评由徐老师口述，小编整理而成。如有部分用词错误，请各位律师谅解。 |
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