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输入 吴艳 宁夏兴业律师事务所 宁夏大学政法学院法学专业学士、法学理论专业硕士  编者按 股权转让作为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，实践中涉及的尽职调查、股东会表决、优先购买权保障、签订合同等操作环节，无一不存在着法律风险。本文以统计数据为支撑，为我们揭示了一些常见问题，并提出了一定的解决方法。 一、股权转让纠纷概况 股权转让，是指股东将自己的股东权益依法转让给他人。股权包括股东持有公司的股权、合伙企业的股权。本文讲述的股权转让只是针对有限责任公司的股东将自己所持股权转让给公司股东以外的第三方的民事法律行为。股权转让并非只要受让方和转让方达成一致协议如此简单的，其中操作环节涉及的相关法律问题较繁多、较繁杂。如不注意，股权转让操作环节中容易出现相关的法律问题，往往后患无穷。 图一：2012年至2017年股权转让纠纷案件数量（件）  数据来源：根据最高人民法院裁判文书网数据统计 由上图可以看出，自2012年至2017年，涉及股权转让纠纷的案件数量一直持续上升。与现阶段经济投融资及资源整合的的活跃度有关。 二、股权转让基本操作环节及常见法律风险 （一）对目标公司开展财务和法律状况的调查 受让人受让目标公司的股东的股权的，受让人有必要对目标公司进行财务及法律状况的调查。应当查清的项目有：目标公司的基本情况；股权结构；资产、负债、所有者权益情况；所受让股权是否存在被冻结或被质押提供担保的情形；转让人的认缴出资是否实缴到位；转让人目前是否有涉诉案件、是否存在重大债权债务及对外提供担保的情形；转让人是否存在欠缴税款的情形等等。根据情况必要的可委托具有资质的会计师事务所、资产评估机构等第三方中介机构对目标公司及受让的股权进行审计、评估工作。除此之外，受让人还需查明目标公司公司章程的内容，重点关注章程中有关对股东转让股权的约束性规定。通过上述财务、法律状况的查明后，转让方与受让方参考尽职调查报告反映的情况综合进行谈判，可将尽职调查报告作为股权转让合同的附件。为防止在签订正式股权转让合同之前发生双方最终缔结合同目的的流产的情形，双方可预先签订《股权转让意向书》，针对本次股权转让进行的前期谈判和磋商签订附条件合同。合同中对基本条款要进行约定明确，同时附生效条件约定，即有关转让方就双方约定的转让股权事宜须提请经股东会表决通过，如表决通过同意对受让人进行转让，则该协议生效，对双方均具有法律拘束力，双方按照该协议履行并签订正式《股权转让合同》。如有发生上述假设情形，则违约方应向守约方承担缔约过失的违约责任和其他损害赔偿责任。使守约方的合法权益得以维护。  （图片来自网络，版权归原作者） （二）履行股东会表决程序 有限责任公司具有人合性，股权转让会涉及到公司和其他股东的利益。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 根据上述规定，股权转让必须要经过股东会表决通过，法律另有规定的按其规定，不能侵害其他股东的优先认购权。不按照上述规定程序要求进行的，会导致签订的股权转让协议效力为可撤销。当然，第三方对受让股权已经善意取得的情形除外。 （三）签订《股权转让合同》 1、有关股权转让合同的效力之诉。 有限责任公司股东向股东以外的第三人转让股权的，在转让方同受让方进行实质性的协商和谈判后，双方签订书面的《股权转让合同》。需要注意的是，股权转让纠纷中，当事人针对股权转让合同的效力问题提起的诉讼较多。包括无效合同和可撤销合同。该类诉请确认合同无效或请求撤销合同的事实与理由是合同的签订违反了相关法律有关实体、程序的规定。如：违反《合同法》第五十二条之规定的；未履行法定的股东会表决程序的；受胁迫、欺诈、重大误解的情形下所签订的合同等。该类案件数量自2012年至2017年逐年有所上升，但在同年的股权转让纠纷案件中的占比有所下降且趋缓。参见下图二。 图二：2012年至2017年股权转让诉讼案件主张协议效力案件的数量统计（件） 及占比（%）   数据来源：根据最高人民法院裁判文书网数据统计 2、股权转让合同条款的设置与操作中的常见法律风险。 股权转让协议中应注重有关股权转让价款、股款支付、工商变更登记、税费承担、合同解除、违约责任等事项条款的约定。合同约定必须是双方的真实意思表示，所约定条款必须明确、具体。 股权转让价款的确定可以由转让方和受让方进行协商估价。一般情况下，股权转让的价格按照第三方评估机构评估的净资产价值确定股价。因以公允价值进行转让，对转让方和受让方既体现公平合理，又能避免相关以不合理的低价转让而引起相关税收风险。 股权价款的支付及工商登记的变更问题在转让合同中也属于非常重要的条款，尤其注意对时间节点的约定一定要明确、具体。因为约定明确的时间节点有利于督促合同当事人及时履行相关义务。如果一方违反合同约定的义务，另一方则可按照合同有关解除条款、违约责任条款行使合同权利。另外，根据权责发生制，履行付款的时间节点与履行纳税义务的发生时间有关。所以，合同中一定要明确给付对价的时间。股权转让产生税负：个人所得税和印花税。个人所得税的纳税义务人是转让方，受让方负责代扣代缴。印花税由合同双方按照合同价款的万分之五承担。另外，关于税款的申报与缴纳方式有：先履行纳税义务再办理股权变更登记手续或股权变更登记与纳税申报同时进行。双方可在合同条款中协议采用其中的一种方式进行申报和缴纳税款。 （三）办理股东名册及工商登记的变更 股东名册及工商登记的变更涉及到股权转让对内、对外的效力。出于保护转让方和受让方权益的目的，双方签订《股权转让合同》后，应按照合同约定及时变更股东名册、修改公司章程、变更工商信息登记。如不履行或履行不全面，则会导致违约方要承担约定的违约责任，如有其他损害的还须承担相关的损害赔偿责任。 图三：2012年至2017年 由股权转让纠纷中由股权变更问题引发的诉讼类案件数量统计（件）  数据来源：根据最高人民法院裁判文书网数据统计 |
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