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引言：我们在向行政机关提供法律顾问工作中发现，政府机关建设项目工程越来越多采用代建制，代建合同的审查也成了行政机关顾问工作的一项内容。如何把控该类合同的法律风险，是具有建设工程任务的行政机关面临的问题。为此，我们团队根据理论和工作实践，整理出合同审核要点。 采用代建制的政府投资项目主要为非经营性的、具有公益性质的设施或建筑建设项目，代建制的作用主要在于实现政府部门的民事职能和行政职能的划分，将建筑工程中的建设职责交由代建单位代为实施，并通过约定职责分工实现政府机关的风险转移。 一、对政府机关建设工程代建合同的价值思考 代建制本身是舶来品，起源于美国的CM项目管理模式，后来引进我国在建设工程项目中有较广泛的应用，特别是对于高校和各个政府机关。为什么政府机关和高校会比较多的采用代建制呢？我们认为有两项价值。 一是为行政减负。将与政府部门和教育部门与核心管理业务不相关的业务剥离出来，提高行政效率。记得以前政府部门和高校一旦有建设项目，单位内就会成立基建办，并且最后都成了常设机构。 二是降低不专业和腐败风险。专业的人做专业的事情，已经是社会资源配置中的共识。一旦单位承担了建设工程项目，也容易诱发腐败滋长，不少单位的一把手就是在建设项目上出了问题。因此，政府机关建设工程代建合同的审核把关，应当围绕合法授权而展开，而合法包含程序合法和实体合法两个层面，只要授权的过程做到合法，后续建设工程中的法律风险就可以与委托单位分离。 二、代建单位的资质审查 为确保代建人员队伍整体素质，能对项目的安全、质量管理等进行全过程控制，签订代建合同前，政府机关应当注意审查代建单位是否具备当地规范性文件要求的资质，并综合考虑是否要求代建单位提供更多的材料以证明其具有与建设项目相适应的专业能力，避免因代建单位的专业能力不足导致项目出现质量、合同监管等问题而引发法律风险。 资质审查主要包括对代建单位的企业资质审查和对配备人员的资格审查。 01 针对代建单位的资质审查 如《福田区代建制管理办法》第十条规定，代建单位应当具有与项目相适应的全过程项目管理能力和经验、专业力量和良好的资信水平。 在具体操作上，委托单位可根据当地规范性文件要求及项目实际需要，要求代建单位提交包括但不限于以下的资质文件： （1）代建单位企业资质证书文件，如项目管理资质证书、工程设计资质证书、设计与施工证书等； （2）代建单位为本项目首席责任人和专业责任人购买的职业责任保险合同； （2）代建单位和项目主要专业责任人的征信报告； （3）代建单位未被列入代建单位黑名单的承诺函或其他凭证； （4）履约保函。 02 针对配备人员的资格审查 项目现场负责人员是实施代建职责的具体人员，其专业能力是代建单位项目管理水平的具体体现。政府代建项目往往具有公共性和公益性，项目的质量要求较高，对配备人员的专业要求也相对较高。在当地规范性文件未有对配备人员的明确的资格要求的情况下，律师和合同审查工作人员可根据建筑行业的一般资质要求，建议委托单位根据项目实际情况要求配备相关专业责任人员，且该等责任人员应当具备相应的职业资格证书，如投资项目管理师职业资格证书、总监理工程师资格证书、造价工程师资格证书等。 三、代建范围的核定 一般在选择代建单位前，委托单位会首先确定代建方案，确定代建单位的选择方式、项目组织实施方式、代建合同计价和监督方式、工程保险方式等内容。 而代建方案的选择决定了代建合同中的代建范围，主要分为全过程代建管理和分阶段代建管理两种模式。  四、代建单位职责的规定 代建合同审查过程中应注意明确工程项目的责任主体，并根据代建模式的特点和代建范围确定委托单位、代建单位和保险单位的职责分工。采用全过程代建管理的，代建单位的职责可包括但不限于： 1、负责全过程项目管理工作，控制项目投资、质量和工期，建立完整的工程档案资料，对代建过程中的安全管理负责； 2、落实主要专业负责人员的配备； 3、负责项目用地、规划、建设和消防等报建手续； 4、负责组织材料设备采购和工程施工招标及合同谈判、签订和管理工作； 5、开设项目资金监管用户，负责资金拨付和管理并定期报送工程进度和资金使用情况； 6、配合保险单位和工程质量安全风险管理机构开展质量监督检查工作，并及时责成相关责任方进行整改； 7、工程中间验收及竣工验收； 8、申报项目结决算审计和竣工财务决算，按程序办理资产移交； 9、代持建设工程质量保证金，在缺陷责任期内行使建设单位的相关权责。 结束语 总而言之，从委托单位的角度审核代建合同，既应把握降低委托单位风险、明确代建单位职责范围的原则，更应当以保证工程质量为根本原则，实现代建工程前、中、后的风险管控。 参考文献： [1]《国务院关于投资体制改革的决定》[Z].2004-07-16. [2] 深圳市福田区人民政府办公室.福田区政府投资建设项目代建制管理办法（试行）[Z].2017-06-06. [3]骆名刚.对代建制及代建合同关键性条款的研究分析[J].中国科技期刊数据库. |
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