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本文系对《私募基金管理业务风险之纪律处分、行政监管、民事赔偿、刑事处罚》一文民事赔偿内容的进一步探讨，前文提到： “当私募基金管理人的严重违法、违约行为，导致投资者损失，即有因果关系的，根据法律规定及投资合同约定，投资者是可以提起民事诉讼，要求赔偿损失的，目前由于种种原因，这方面案例并不明显。民事诉讼赔偿，可能会紧跟在上述监管、处分之后，是对私募基金管理人不合规行为的二次追责，是会让基金管理人面临真金白银付出的。 契约型、有限合伙型等不同类型基金，管理人主要权利义务存在差异，民事诉讼赔偿时也有很大区别。2014年时，本人曾从投资者维权角度，写过一篇投资者如何对有限合伙型私募基金诉讼维权的相关文章，部分内容包括：一旦发现风险了，要主动要求管理人履行信息披露义务，或基于有关法律文件基础上的合理推论、分析，全面了解募集以及产品情况，不只能听信安慰，感觉问题很严重时要快速行动，盲目等待到最后可能什么都没有”。 对投资者来说，发生损失后，除了自愿达成和解外，民事诉讼赔偿应该是最主要的法律途径。比如私募基金管理人自行募集发行的基金产品，如果发生投资者起诉民事赔偿的，一般都需要具备哪些基本条件呢？ 一、投资有亏损、损失产生。 二、私募基金管理人的违法或违约行为，导致投资损失。 违法行为比较好理解，往往伴随着纪律处分、行政监管、刑事处罚。违约行为的认定以及和损失之间的关系，会是民事诉讼赔偿的难点。 具体会是哪些违约行为呢？简单说，就是当初募集发行、签订基金合同时，私募基金管理人对投资者宣传推介的基金合同核心条款，在未经投资者同意情况下，发生了足以影响投资者投资决策的重大变更，加上该重大变更恰恰又和投资损失有直接关系。 三、起诉依据的主要法律文件，包括双方签订的基金合同等。 基金合同是投资者和管理人之间最重要的法律文件，关于基金合同，基金业协会提供契约型、合伙型、公司型几类私募基金产品的私募投资基金合同指引，同时要求根据不同情况应当按照（或参考）所发布指引制定私募投资基金合同。私募基金管理人在起草基金合同时，在上述合同指引基础上，可重点关注允许自行约定部分的条款内容。 另外，私募基金合同在实践中的特点，很容易被法院认定为格式条款合同，在制定基金合同时，对格式条款合同相应特点，也因引起重视，比如：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 我们常常说和气生财，比如《基金业协会会员管理办法》第四十九条也提到“..会员及其从业人员积极承担法律法规规定和合同约定的有关责任，主动采取补偿投资者损失、与投资者达成和解等措施，减轻或消除不良影响的，协会可以减轻或者免除对其作出的纪律处分”。“和解”确实更有利于彻底化解社会纠纷矛盾，但民事诉讼也有其积极的一面，因发生纠纷时，具体属于哪方责任，及责任大小，有时很难说清、达成一致。通过民事诉讼裁判，会更有利于当事人权利义务观念、契约精神、法治信仰的建立，或者结果会更加公平公正！ 12月15日，即下周四，将安排一天时间，邀请各位私募基金管理人在浦东新区陆家嘴地区举办的《12.15私募法务风控分享会~系统分享私募法务风控基础》，欢迎一起研究、探讨私募基金管理人如何合规运营。 - END - 推 荐 阅 读 12、私募基金管理业务风险之纪律处分、行政监管、民事赔偿、刑事处罚 10、私募高管不具备基金从业资格建议尽快变更，否则，2017年将会怎样？ 9、一文了解私募基金管理人从业人员基金从业资格申请及培训现状 |
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