实践中，99%的拟IPO上市企业都会引入外部投资机构，引入投资机构过程中绝大部分都会签订对赌协议。然后对赌协议在IPO申报时解除，并签订补充协议（如果IPO失败，对赌协议将继续生效）。 但实践中，绝大部分对赌协议都不会进行公开批露。 近几年，鹏拍关注到9家拟IPO企业对赌协议被发审委关注的案例： 1、恒锋信息，2016年12月过会 发审委关注问题二：报告期内发行人及其实际控制人与上海榕辉、福建新一代和中比基金三家机构签订有对赌协议，约定有诸如股权回购、价值调整/业绩承诺及投资补偿、优先购买（出售）权/共同出售权、反稀释和重大决策权等对赌条款。这些协议由于首发申报材料被中国证监会受理后中止执行，但并未终止。请发行人代表说明这些协议在2016年11月29日签约终止的情况。请保荐代表人说明核查过程并发表核查意见。 2、康隆达，2017年1月过会 发审委关注问题一：请发行人代表进一步说明发行人及控股股东与股东所签订的对赌协议的签署及解除情况，请保荐代表人对上述情况的核查情况进行说明。 3、至正道化，2017年1月过会 发审委关注问题一：请发行人代表进一步说明：......发行人的对赌协议的具体情况及其合法有效性，是否存在触发对赌条款的违约情形，目前存在的相关对赌协议是否已经全部终止，发行人历史沿革中是否还存在未披露的含有对赌条款的相关增资及股权转让协议，是否存在影响发行人股权结构稳定性的因素或问题，是否存在应披露未披露事项，相关信息是否充分、真实、准确披露。请保荐代表人发表核查意见。 4、中持水务，2017年1月过会 发审委关注问题一：请发行人代表结合历次对赌协议签署和相关条款约定情况进一步说明：（1）对赌协议的权利义务条款、违约责任以及对赌条款触发生效情形等约定情况，发行人及其相关股东和实际控制人是否存在触发对赌条款的违约情形；（2）发行人历史沿革中是否还存在未披露的含有对赌条款的相关增资及股权转让协议、目前是否存在相关对赌协议的承诺和/或其他利益安排；（3）发行人与2015年2月引进的新股东之间是否签署终止对赌条款的协议或《声明》及其主要内容，前述对赌条款的终止方式否合法有效；（4）发行人关于对赌协议终止的说明与相关对赌股东关于附条件终止对赌协议的声明存在不一致的原因和依据，是否为附条件的终止，对赌协议是否均已清理完成，是否对发行人的股权结构产生不利影响，发行人目前的股权结构是否清晰、稳定，是否存在潜在的争议或纠纷，是否存在应披露而未披露的情形。请保荐代表人发表核查意见。 5、伊戈尔电气，2017年11月过会 发审委关注问题五：请发行人代表说明目前发行人是否存在与其他股东的对赌协议，对赌协议解除是否真实彻底，是否存在其他替代协议安排；发行人、实际控制人等是否存在其他应履行而未履行的义务，发行人股权是否清晰，控股股东及受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份是否存在权属纠纷。请保荐代表人说明核查方法、依据，并发表明确核查意见。 6、春秋电子，2017年11月过会 发审委关注问题一：招股说明书披露发行人曾与新进投资人签署具有对赌条款的协议，但该协议已终止，发行人对赌协议/条款均已清理完毕。招股说明书披露发行人实际控制人为薛革文，薛革文前妻薛赛琴为发行人第三大股东。请发行人代表进一步说明对赌协议的清理情况，是否存在潜在法律纠纷；不将薛赛琴列为实际控制人的原因。请保荐代表人说明核查依据和过程，并发表明确意见。 7、御家汇，2017年11月过会 发审委关注问题五：发行人2012年10月成立，其后通过收购资产将御泥坊生物、花瑶花生物和御家汇网络资产注入新设主体湖南御家汇化妆品有限公司，2016年变更为股份公司。请发行人代表说明：（1）历史沿革对发行人主体合法合规性的影响；（2）股权代持清理过程是否有潜在的法律纠纷；（3）御泥坊商标历次无偿转让是否合法，是否存在权属纠纷；（4）与关联方是否存在资金往来，对发行人财务和经营状况是否存在影响；（5）对赌协议是否会对发行人股权结构稳定性产生不利影响。请保荐代表人说明具体核查方法、过程，并发表明确 意见。 8、贝斯特通信，2018年8月过会 发审委关注问题五：发行人本次发行前与国信弘盛等投资机构存在对赌协议。请发行人代表说明：（1）有关业绩承诺是否均已完成，是否存在触发对赌条款的违约情形；（2）对赌协议是否均已清理完成，终止方式是否合法有效，是否存在潜在争议或纠纷，是否存在应披露而未披露的情形及其他利益安排，是否影响发行人股权结构的清晰、稳定。请保荐代表人说明核查过程、方法，并发表明确核查意见。 9、金房暖通，2018年8月否决 发审委关注问题五：请发行人代表说明：（1）崔淦清直接和间接入股发行人的原因及合理性，受让、持有发行人股权是否违反公职人员管理的相关规定，历次入股价格的公允性，相关资金来源，是否存在代持情形，历次股权变动作价是否属于一揽子安排，对共管委员会或发行人是否有其他利益安排；（2）发行人与2016年9月新增股东鼎富投资、净凌投资和海纳通对赌协议是否已真实解除，是否存在其他利益安排；（3）未将崔淦清认定为共同实际控制人或一致行动人的理由。请保荐代表人发表核查意见。 总结分析 在实践中，证监会要求对赌协议真实解除，“终止”后私下再签订补充协议或者“中止”均不认可，因而证监会反复询问对赌协议解除的真实性。 证监会关注的问题总结如下： 1、对赌协议的签署及解除情况。 2、对赌协议具体情况及其合法有效性，是否存在触发对赌条款的违约情形。 3、是否还存在未披露的含有对赌条款的相关增资及股权转让协议、目前是否存在相关对赌协议的承诺和/或其他利益安排。 4、相关信息是否充分、真实、准确披露。 5、对赌条款的终止方式否合法有效，是否为附条件的终止，对赌协议是否均已清理完成，是否对发行人的股权结构产生不利影响。 建议企业在引入投资机构之前，对自己企业的发展进行理性规划，在此基础上审慎签订对赌协议。 如果签订对赌协议，建议以投资协议之补充协议形式单独签订，申报前解除......而不进行披露，以免引起不必要的麻烦。 |
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