并购重组：股权转让所得税处理的政策框架

一、自然人转让股权

（一）一般规定

1、《个人所得税法》

1）第二条规定，财产转让所得，缴纳个人所得税。

2）第六条规定，财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。

3）第九条规定，个人所得税以所得人为纳税人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。

2、《个人所得税法实施条例》

1）第八条规定，财产转让所得，是指个人转让有价证券、股权、建筑物、土地使用权、机器设备、车船以及其他财产取得的所得。

2）第二十二条规定，财产转让所得，按照一次转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，计算纳税。

3）第二十条规定，税法第六条第一款第五项所说的合理费用，是指卖出财产时按照规定支付的有关费用。

3、小结：

1）股权是财产权，转让股权取得所得即为财产转让所得，需要缴纳个人所得税。

2）股权转让所得=转让财产的收入额-财产原值-卖出股权时按规定支付的有关费用

3）股权转让以转让人为纳税人，以买受人（单位或个人）为扣缴义务人。

（二）具体规定

1、转让股票

1）非限售股：免税

法律依据：《财政部 国家税务总局关于个人转让股票所得继续暂免征收个人所得税的通知》（财税字〔1998〕61号）规定，经报国务院批准，从1997年1月1日起，对个人转让上市公司股票取得的所得继续暂免征收个人所得税。

2）限售股：征税

法律依据：

A、《财政部 国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税〔2009〕167号）规定，自2010年1月1日起，对个人转让限售股取得的所得，按照“财产转让所得”，适用20%的比例税率征收个人所得税。

B、《财政部 国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知》（财税〔2010〕70号）对限售股范围、应纳税所得额的计算及税收征管做了进一步明确。

C、《国家税务总局关于限售股转让所得个人所得税征缴有关问题的通知》（国税函〔2010〕23号）对采取证券机构预扣预缴、纳税人自行申报清算方式下的税款结算和退税管理等问题做了明确。

D、《财政部国家税务总局关于证券机构技术和制度准备完成后个人转让上市公司限售股有关个人所得税问题的通知》（财税[2011]108号）对证券机构技术和制度准备完成后个人转让上市公司限售股有关个人所得税相关征管问题做了明确。

3）沪港通：免税

A、《财政部 国家税务总局 证监会关于沪港股票市场交易互联互通机制试点有关税收政策的通知》（财税〔2014〕81号）规定，对内陆个人投资者通过沪港通投资香港联交所上市股票取得的转让差价所得，自2014年11月17日起至2017年11月16日止，暂免征收个人所得税。对香港市场投资者（包括企业和个人）投资上交所上市A股取得的转让差价所得，暂免征收所得税。

B、《财政部税务总局证监会关于继续执行沪港股票市场交易互联互通机制有关个人所得税政策的通知》（财税〔2017〕78号）规定，对内陆个人投资者通过沪港通投资香港联交所上市股票取得的转让差价所得，自2017年11月17日起至2019年12月4日止，继续暂免征收个人所得税。

2、转让股权：征税

1）主要规定：国家税务总局关于发布《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》的公告（国家税务总局公告2014年第67号）

2）相关规定

A、《国家税务总局关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复》（国税函〔2005〕130号）

B、《国家税务总局关于个人股权转让过程中取得违约金收入征收个人所得税问题的批复》（国税函〔2006〕866号）

C、《国家税务总局关于个人终止投资经营收回款项征收个人所得税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第41号）

D、《国家税务总局关于个人投资者收购企业股权后将原盈余积累转增股本个人所得税问题的公告》（国家税务总局公告2013年第23号）

E、《国家税务总局关于股权转让收入征收个人所得税问题的批复》（国税函[2007]244号）对”承债性”股权转让所得的计税办法做了规定。

3、特别规定

1）《国家税务总局关于个人以股权参与上市公司定向增发征收个人所得税问题的批复》（国税函[2011]89号）规定，南京浦东建设发展有限公司自然人以其所持该公司股权评估增值后，参与苏宁环球股份有限公司定向增发股票，属于股权转让行为，其取得所得，应按照“财产转让所得”项目缴纳个人所得税。

2）《国家税务总局关于企业改组改制过程中个人取得的量化资产征收个人所得税问题的通知》（国税发〔2000〕60号）

二、企业转让股权

（一）居民企业股权转让

1、《企业所得税法》

1）第六条规定，转让财产收入为应税收入，计入收入总额。

2）第十四条规定，企业对外投资期间，投资资产的成本在计算应纳税所得额时不得扣除。

3）第三条规定，居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。

非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源于中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。

非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。

2、《企业所得税法实施条例》

1）第十六条规定，企业所得税法第六条第（三）项所称转让财产收入，是指企业转让固定资产、生物资产、无形资产、股权、债权等财产取得的收入。

2）第七十五条规定，除国务院财政、税务主管部门另有规定外，企业在重组过程中，应当在交易发生时确认有关资产的转让所得或者损失，相关资产应当按照交易价格重新确定计税基础。

3、《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号）第三条规定，企业转让股权收入，应于转让协议生效、且完成股权变更手续时，确认收入的实现。转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后，为股权转让所得。企业在计算股权转让所得时，不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额。

4、《财政部 国家税务总局 证监会关于沪港股票市场交易互联互通机制试点有关税收政策的通知》（财税〔2014〕81号）规定，对内陆企业投资者通过沪港通投资香港联交所上市股票取得的转让差价所得，计入其收入总额，依法征收企业所得税。

（二）非居民企业转让股权

1、沪港通：免征

《财政部 国家税务总局 证监会关于沪港股票市场交易互联互通机制试点有关税收政策的通知》（财税〔2014〕81号）规定，香港市场投资者（包括企业和个人）投资上交所上市A股取得的转让差价所得，暂免征收所得税。

2、直接转让股权：征税

1）《企业所得税法》：源泉扣缴

A、第三十七条规定，对非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得应缴纳的所得税，实行源泉扣缴，以支付人为扣缴义务人。税款由扣缴义务人在每次支付或者到期应支付时，从支付或者到期应支付的款项中扣缴。

B、第三十九条规定，依照本法第三十七条、第三十八条规定应当扣缴的所得税，扣缴义务人未依法扣缴或者无法履行扣缴义务的，由纳税人在所得发生地缴纳。纳税人未依法缴纳的，税务机关可以从该纳税人在中国境内其他收入项目的支付人应付的款项中，追缴该纳税人的应纳税款。

2）国家税务总局关于印发《特别纳税调整实施办法[试行]》的通知（国税发[2009]2号）

3）国家税务总局关于非居民企业所得税源泉扣缴有关问题的公告（国家税务总局公告2017年第37号）

4）国家税务总局关于非居民企业所得税管理若干问题的公告（2011年第24号）

3、间接转让股权：符合条件的，可以重新定性该间接转让交易，确认为直接转让中国居民企业股权等财产，进而征税

1）核心规定：《国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2015年第7号）

2）《企业所得税法实施条例》第七条规定：企业来源于中国境内、境外的所得，按照以下原则确定：（三）转让财产所得，权益性投资资产转让所得按照被投资企业所在地确定。

3）《企业所得税法》第四十七条规定：企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。

4）《企业所得税法实施条例》第一百二十条规定：企业所得税法第四十七条所称不具有合理商业目的，是指以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。