刑事辩护的“三纲五常”

下周某法院院长贪污受贿案开庭，我继续主刀。开庭前按照惯例我要去会见，带上“三纲”即询问提纲、质证提纲、辩护提纲。此外，刑事案件还有“五常”，那就是“常去会见”、“常去阅卷”、“常与家属沟通”、“常提法律意见”、“常提申请书”。

询问提纲，其实是庭审中询问被告人（包括同案被告人）、证人的“提问目录”，需要核实被告人的称述与讯问笔录是否一致、为何存在差异、这些差异能否做出合理解释。高明的刑事辩护律师，至少要花40%的精力在询问环节。既然我国司法实践中办案机关高度依赖口供，那么律师就应该在“口供”上“见招拆招”。我办理的许多案件包括茂名王某等制造贩卖523.4公斤毒品二审改判免死的案件，询问环节都用一半的庭审时间。

质证提纲，是辩护律师针对公诉机关举证做出的质证指引。质证提纲不仅要列明对“四性”（真实性、合法性、关联性、充足性）的质疑意见，而且要列明相应的法律依据。许多案件法院不接受庭前非法证据排除程序，律师完全可以在制证阶段建议法庭不予采信。我办理的深圳中级人民法院审理的张某网络诈骗2400余万元案，就是在质证阶段推翻2400余万元的电子证据。本以为会判无罪，结果法院以被告人获利18万元为由认定诈骗罪成立，判了1年半。中级法院一审判决1年半，被告人喜出望外放弃上诉，律师也就只能表示“满意”。

辩护提纲，这是法庭辩论阶段的初步意见。时间分配上，律师花在辩论上的精力不能超过20%，“近身肉搏”的法庭辩论其实在询问、质证阶段结束后，只是“收官之作”。这个阶段只是将前两个阶段的“战果”加以扩大或者明晰化，更多属于“表演赛”。询问阶段的“调查取证”与质证阶段的“证据质疑”已经完成了主要辩护任务，辩护提纲体现的是如果“揭破检察官的谬误”。

常去会见，只要出现时间节点都应该去与当事人（犯罪嫌疑人、被告人）沟通。常去阅卷，只要侦查卷回到检察机关，就应该几时去阅卷。“不会见不阅卷”，律师辩护是“瞎扯淡”。律师的办案进度应该及与家属沟通，这既是对家属的亲情关怀，也是展示律师的工作状态。我经常让家属带着去查看现场，让家属联系证人到庭，全方位增加律师服务质量。3个阶段一般安排6次会见，如果要增加会见次数则另行增加会见费用，或者增加一名“生活律师”专门从事嘘寒问暖的“生活会见”事宜。

常提法律意见书，从撤案法律意见书、不呈捕法律意见书、不批捕法律意见书、不起诉意见书到庭审意见书，这些都可以作为与办案机关交流的方式。此外，羁押必要性审查申请书、调查取证申请书、证人到庭申请书、办案人员出庭申请书也应该及时提交。这些申请书不一定会被接受，但不少申请书却可以成为二审“程序辩护”的重要依据。这些法律意见书与申请书应该存档，这也是律师辩护意见的逐步形成过程。

刑事辩护需要“三纲五常”，律师辩护需要标准化、规范化、精细化。律师的工作需要“可视化”，摆事实讲法律才会被尊重。