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杨全明 民事诉讼法庭攻防手段全揭秘（民事证据法实战） 诉讼在西方人的观念中，是指法庭处理案件与纠纷的活动过程或程序；在中国人的观念中，'诉讼'一词是由'诉'和'讼'两字组成的。'诉'就是叙说、告诉、告发、控告，'讼'就是争辨是非曲直。两个字连用即为向法庭告诉，在法庭上辩冤、争辩是非曲直。既然是争辩就会涉及到辩论的逻辑和手段的问题，具体到民事诉讼中，就是原被告以证据为核心围绕争议事实和法律适用的攻防问题。熟悉各种证据规则，并对以此为基础的各种攻方手段加以娴熟运用，在诉讼中有时能起到事半功倍的效果，甚至能直接影响法官心证，利莫大焉。笔者曾经有过只凭对对方的证据抗辩而迫使对方撤诉的案例，因此无论从实践上还是效果上都值得从事法律实务的人重视。从技术上说，对证据的运用有两大技术手段，一是基于证据而赋予当事人双方的攻方手段，即对证据所要证明的争议事实的抗辩；二是对证据本身的抗辩。笔者从事律师职业20余年，结合自身多年学习和实践经验，试着对证据的学习和运用作如下解析: 抽象是法律规则的一大特点，为便于理解我们假定一个实战场景，就像擂台一样，设定一个法庭实战场景，在此场景下，各种攻方手段就是原被告双方拥有的法律武器，随着审理的进行双方的攻方手段也依次打出。那么一场法庭审理活动从开始到结束，其程序为（仅以最基础的一审为例，不包括一审反诉程序）： 一、诉讼展开： 1、原告启动诉讼（出招）：诉讼请求+主张事实+证据 法律武器：《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第64条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》（以下简称《民诉解释》）第90条、《最高人民法院民事证据规定》（以下简称《证据规定》）第1条； 发动诉讼的人负有“主张责任”，以确定进攻方向和范围； 2、被告应诉（见招拆招）：反驳陈述+证据 法律武器：《民事诉讼法》第64条、《民诉解释》第90条、《证据规定》第2条； 二、基于证据的攻防手段： 原告的进攻手段基本就是“原告启动诉讼”模式下，主张的事实和向法庭提交的能够证明其主张事实的证据； 被告防御手段，根据不同案情可选择：否认或者抗辩 1、否认：否认分为单纯否认和符理由否认 （1）、单纯否认：法律效果为引起对原告主张事实的争议，使原告对其主张事实产生举证责任； （2）、附理由否认：法律效果为以证据为基础直接变更原告所主张的法律关系，以所附理由或事实证明是他种法律关系。其中被告对所附的理由或事实承担举证责任，其证据类型为本证。 2、抗辩：抗辩本质上是对原告主张事实的争议行为，是民事诉讼中最常用的防御手段和核心手段，也最体现诉讼的本质——辩论主义。简言之，根据权利要件说：抗辩就是被告根据与权利基本规定（权利发生规定、权利权利根据规定、原则规定）相对立的相反规定（例外规定，据此发生反对效果，即权利障碍规定、权利消灭规定、权利阻止规定）以要求驳回原告的请求之被告的主张。这里： 基本规定：权利产生规定、权利根据规定、原则规定——据此产生权利或法律效果的依据； 反对规定：即例外规定，据此产生反对效果，即权利障碍规定、权利消灭规定、权利阻止规定的依据。 法律武器：《民诉解释》第91条，该条可视为权利要件说之下举证责任的分配原则，该条明确规定了举证责任的承担问题，当然也就明确了相对方抗辩的问题。根据该条： 举证责任的承担： 主张权利产生的人，就权利产生的要件事实承担举证责任 主张权利变更的人，就权利产生变更的要件事实承担举证责任 主张权利消灭的人，就权利消灭的要件事实承担举证责任 主张权利受到妨害的人，就受到妨害的要件事实承担举证责任 相对方的抗辩围绕主张方的主张产生、展开。 抗辩手段：根据“反对规定”之法律规则，抗辩从技术上可分为权利障碍抗辩、权利消灭抗辩、权利阻止抗辩三种形态： （1）、权利障碍抗辩：主张原权利因存在与之相反的事实或法律规定而不生效。如原被告签订一份不动产买卖合同，原告要求被告履行合同义务协助办理房产过户手续，被告提出此房乃属于家庭共同财产，其无单独处分权，故双方所签不动产买卖合同无效，被告的主张即为权利障碍抗辩； （2）、权利消灭抗辩：此抗辩内容基本与实体法上债的消灭原因事实相一致，不再赘述； （3）、权利阻止抗辩：被告主张在实体法上对原告请求有拒绝履行的权利，典型的有留置权抗辩、同时履行抗辩。该抗辩的特殊之处在于，被告除了提出拒绝履行的要件事实之外，还须提出自己主张行使相对应权利的主张。如留置权抗辩中，留置人除了须提出对方违约的事实外，还须提出自己主张行使留置权的请求。 上述统称为“本案抗辩”，其中a、b因主要是对要件事实的抗辩，故又称之为“事实抗辩”，c除了对事实的抗辩外还须主张对权利的行使，故又称之为“权利抗辩”。 3、自认、认诺、既不承认也不否认（不知道或不记得）：这三种情形属于被告对原告主张事实的态度，不属于抗辩范畴。但对原告来说如出现这种情况等于对相关事实依法免除了举证责任。这三种情形相对比较简单，法律规定也较为明确，不再赘述。 三、围绕证据本身的“证据抗辩”： 对证据的抗辩主要围绕四个环节依次展开，即证据的收集、提交、质证、审核。 1、证据的收集：抗辩主要围绕收集的主体、来源、收集程序是否合法等问题，主要指向非法证据排除； 2、证据的提交：抗辩的内容主要是提交的时间是否符合法律的规定，包括举证期限内提交的规则抗辩和超过举证期限提交的规则抗辩； 3、证据的质证：这是证据运用的核心规则，包括证据的形式和内容两大部分抗辩规则，抗辩方式（对原告来说是证据运用规则）主要有1、对证据形式的抗辩，尤其是书证，由于书证形式上的证明力先于实质上的证明力而发生，诉讼中必须首先解决书证有无形式上证明力的问题（另参见拙文《民事诉讼证据之书证的审查和运用》）；2、对证据“三性”（合法性、真实性、关联性）的规则抗辩；2、证明力大小、强弱的规则抗辩； 4、证据的审核：证据的审核主要是法官的职权行为，《证据规定》第64条、《证据解释》第105条设立了法官审核证据应当遵循的规则。 在对证据法的学习中，武汉大学法学院占善刚教授所著的《民事证据法研究》一书于我受益颇多，在此叩谢。 学习材料，不妥之处欢迎指正，欢迎交流。 |
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