合同一方构成根本违约,守约方享有法定解除权(高级人民法院一审判决)

【裁判摘要】合同一方当事人构成根本违约时，守约的一方当事人享有法定解除权。合同的解除在解除通知送达违约方时即发生法律效力，解除通知送达时间的拖延只能导致合同解除时间相应后延，而不能改变合同解除的法律后果。当事人没有约定合同解除异议期间，在解除通知送达之日起三个月以后向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

【一审案情回放及法律认定】

关于《合作投资兴建三星花园合同书》及《补充协议》效力问题

协议双方当事人在签订合建合同时，涉案土地属划拨用地，但在合同签订后XX公司与国土局签订了《土地使用权转让合同》，缴纳了土地出让金，且土地的用途已经批准变更为商住用地，故涉案标的物具备合作开发条件。XX公司与XXX公司虽都不具备房地产开发资质，但此后双方于有房地产开发资质的XX公司签订了《合作开发“三星别墅”合同书》，约定由XX公司办理涉案项目开发及工程建设的各种手续。该三方合同签订后，土地主管部门应XX公司、XX公司的申请，同意将涉案土地转让给XX公司，由XX公司、XX公司共同使用兴建涉案地块。随后，XX公司、XX公司也与规划部门签订了关于涉案项目市政配套《协议书》，XX公司也由此对先行开发的部分土地及在建房屋取得了建设主管部门、房产主管部门核发的《建设工程规划许可证》、《房地产预售许可证》等相关批文。行政主管部门上述一系列的批文、证照均是基于XXX公司与XX公司签订的合作开发合同，以及XXX公司、XX公司与XX公司签订的合作开发合同而作出的，故应视为本案双方的合作开发合同，以及三方的合作开发合同已经取得相关行政主管部门的审批和同意，双方的及三方合作开发合同应认定为有效。XXX公司诉双方签订的《合作投资兴建三星花园合同书》合法有效有理，依法予以支持。

关于XXX公司在履约过程中是否存在根本违约，XX公司与XXX公司签订的合建合同是否应确认已经解除，涉案合同是否应继续履行问题。

就XX公司而言，涉案合作合同签订后，XX公司与土地管理部门签订了《土地使用权出让合同书》，完善了涉案土地进行商住项目开发的用地手续。随后XX公司也完成了整个涉案项目的规划立项审批工作，于1993年7月13日取得了规划部门颁发的《建设项目详细规划审批表》，此后又取得了XXX公司拟先行动工兴建部分的《建设工程项目施工许可证》。

可见，XX公司已完成了合作开发第三条约定的其应履行的主要义务。就XXX公司而言，根据双方签订的合作开发合同，XXX公司的主要义务是出资及开发建设该项目。经查，对于已缴纳的涉案土地出让金合计人民币17338026元，合作开发合同虽约定应由XXX公司支付，但XXX公司不能提供证据证明是其缴纳。又根据XX公司持有的财政部门开出的收据，可认定该笔费用系由XX公司缴纳;而对造价为31319478.81元的涉案项目未完工程的工程款，根据XX公司提交的证据及XXX公司诉讼中的确认，可认定XX公司垫付了其中的26817106.53元，及剩余工程款、停工补偿费等796万元，两项共计34777106.53元。XXX公司亦未能提供证据证明其依照合作合同第三条第(二)款第二项的约定提供了资金1000万元给XX公司作开发费用。

涉案项目仅动工修建了三幢15层近28000平方米的框架结构的事实，表明XXX公司也未能在合同第三条约定的三年内(至1995年年底)完成合同约定的15万平方米的建设。可见，XXX公司在履行合同约定的主要出资义务及开发建设义务上，已构成根本违约。鉴于XXX公司上述履约情况，XX公司委托律师于2004年4月25日向XXX公司发出《律师函》，通知XXX公司解除双方签订的《合作投资兴建三星花园合同书》及《补充协议书》。该《律师函》虽无XX公司的签章，但是函头已明确该函是受XX公司的委托所拟，且XX公司对该委托代理行为予以认可。XXX公司在其负责人许礼庚于2004年12月25日签收该《律师函》后至本案诉讼前也未提出异议。故该《律师函》应视为XX公司发出，并在XX公司与XXX公司之间产生应有的法律后果。

由于XXX公司迟延履行双方合作合同中约定的主要出资义务及开发建设义务，致使双方合同目的不能实现，XX公司向XXX公司发函通知解除双方合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项关于“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，当事人可以解除合同的规定。XX公司解除合同的通知已于2004年12月25日到达XXX公司，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，应依法确认XXX公司与XX公司之间的合作开发合同已经在该通知到达XXX公司时解除。XXX公司诉请继续履行其与XX公司签订的《合作投资兴建三星花园合同书》，以及要求确认XXX公司享有深圳市宝安区XX镇兴围路口西“金银城”房地产项目的土地房屋75%的权益，因与《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状” 的规定不符，依法予以驳回。另外，XXX公司诉请解除解除XXX公司、XX公司与XX公司签订的《合作开发“三星别墅”合同书》，由于XX公司、XX公司均同意XXX公司该诉请，对此依法予以照准。

广东省高院在一审法庭审理中认为，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第(四)项、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理房地产管理法实施前房地产开发经营案件若干问题的解答》第十九条的规定，判决：

驳回XXX公司诉请继续履行其与XX公司签订的《合作投资兴建三星花园合同书》;

解除XXX公司、XX公司与XX公司签订的《合作开发“三星别墅”合同书》;

案件受理费人民币760010元由XXX公司负担684009元，XX公司、XX公司负担76001元;诉讼保全费人民币5000元，由XXX公司负担。

XXX公司不服一审判决，向最高人民法院提起上诉。