法律尽职调查系列之重大合同的尽调

重大合同是反映目标公司目标公司主营业务、经营管理实际情况的重要参考要素之一。律师对重大合同展开尽职调查的目标是调查目标公司调查与其业务、经营直接相关，或有重要影响的重大合同是否存在效力瑕疵或违法违规内容，并结合公司业务、内部治理等方面的调查结果，确认相关资金往来是否存在合理的商业基础。

一、重大合同的范围

对于目标公司的合同审查，律师一般会给出一定的标准来筛选需要核查的合同范围。这项标准就是我们诉说的“重大”，关于“重大”的界定可以从合同类型和合同金额两方面来进行划分。之所以要有“重大合同”的概念，是因为在现实中，律师不可能事无巨细的审查所有公司合同，这既不现实合理也不高效经济。因此根据目标公司自身的情况，律师可以按如下方式进行“重大合同”的定义与审查。

从类型来看，公司的重大合同可能包括：业务合同；采购合同；基础服务协议；知识产权授权使用合同；特许权、专营权协议；销售、分销协议；设备维修及保养协议；运输及托管协议；借贷、融资协议；保险合同；抵押及质押协议及材料；担保合同；技术开发、转让、咨询服务合同；长期投资或者战略合作协议；购买或者出售证券的协议；保密协议；重大并购及资产出售合同等。从金额来看，可以根据公司自身业务规模为参照系来酌情给一个数额范围。如果公司业务规模较小，合同的签订数量也不多可以挑选合同金额最高的前十份；如果公司业务合同较多，且合同金额比较分散，那么可以根据实际情况划定一个限额，如几十万或几百万以上的为重大合同。

二、重大合同审核要点

（一）合同内容的审查

对于合同的内容，律师主要从以下几个方面来进行合法合规性的审查：1.合同当事人是否适格；2.合同所涉的业务是否在各方的经营范围之内；3.合同的有效期限；4.合同的标的、价款、数量、品质要求及价款；5.合同的解除情形；6.各方的违约罚则；7.其他涉及目标公司方式及利益的条款。8.交易是否必须取得政府或相关部门的批准；9.合同所涉及的事项是否需要经过内部审批程序；10.合同是否存在纯义务条款或限制性条款等等。

（二）合同履行情况的审查

从合同的履行来看，律师主要应当关注：1.合同目前处于什么履行阶段；2.合同是否存在履行争议或者潜在纠纷；3.合同向对方是否履行支付价款、交付货物等基本义务；4.合同的履行是否有附随义务，该义务的履行情况如何；5，根据履行的阶段来核查合同履行凭证（诸如：发票，运单，提单，汇票、支票、出货单、收货确认单、报关单、报检凭证、货品检测或验收报告等）

（三）重大资金往来的审查

对于重大的或者存疑的应收、应付款项，律师应当通过访谈、核查资料的方式来分析该笔资金往来是否合法合规、是否属于长期挂账、是否违反会计或财务处理准则、是否属于虚增利润、隐匿收入及逃避纳税的行为。

在众多种类的合同中，资金拆借合同的判断较为隐蔽与模糊。法律仅对不合法的拆借行为进行了罗列和禁止，却没有对合法的拆借方式进行定义和解释。最高院的裁判观点是，企业之间经常性的资金融通行为可能扰乱金融秩序，因此应予以禁止。但是对于双方企业为生产经营所进行的临时性资金拆借行为，不属于违反国家金融管制的强制性规定的情形。由于该类合同性质特殊，笔者在本文中对企业间拆借合同作为特例进行介绍。

三、拆解资金类合同的合法性

企业资金拆借是指在市场经济活动中，某一企业(或一些企业）将自己暂时闲置的资金按照一定的价格让渡给其它企业使用的行为。企业资金拆借作为企业间的一种资金互助形式，是企业解决短期资金急需的一个有效途径。在实践中，目标公司与其他第三方可能存在资金拆借情形用以掩盖不当或非法目的。因此，律师在进行尽职调查时，需要对该资金拆借情况进行充分调查、确认资金拆借的的真实发生原因、当事方和实际金额后，对资金拆借形成的借贷法律关系的合法性、资金拆借对目标公司治理和正常运作的影响进行合理分析。笔者将关于企业间资金拆借法律法规的限制性规定及权威答复意见整理如下：

四、结语

尽调报告的内容不应仅限于事实的罗列和堆叠，更重要的在于以律师的专业视角对相关风险及合规给出法律意见。在梳理相关事实内容时，律师会从专业角度层层剥离并分析问题。本系列文章旨在以实操的视角来梳理尽职调查各部分的所需材料及工作方式，将各个部分的工作内容和流程分拆开来展示于大家面前。欢迎读者与同行持续交流与关注。