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【持有伪造的发票罪】 罪与非罪 一、持有伪造的发票罪：是指明知是伪造的发票而持有，数量较大的行为。 该罪名是根据2011年2月5日公布的《刑法修正案（八）》规定新增罪名，增设的主要原因在于社会上伪造发票泛滥，国家税收流失严重。在《刑法修正案（八）》出台前，法律仅制裁制售假发票者，对购买或虚开普通发票的行为不追究刑事责任。 《刑法修正案（八）》出台后，无论是为他人，让他人为自己或者介绍他人虚开普通发票（包括假发票），情节严重者将要被追究刑事责任。 如果购买假发票的数额较大，又没有构成逃税罪（偷逃税款的数额未达到应缴税款的10 %），就构成了持有伪造的发票罪。 二、犯罪构成要件 1、主体：单位和个人 2、客体要件：侵害了国家发票管理制度和税收征收管理制度。 持有伪造的发票罪的犯罪对象为发票，其中不仅包括普通发票，也包括增值税专用发票和用于进出口退税、抵扣税款的其他发票。 3、主观要件 持有伪造发票的犯罪为故意，即行为人明知是伪造的发票而持有。 此处，我对故意的理解为包括直接故意和间接故意，如果行为人以为是真发票或者由于受到他人欺骗而持有的，则不能认定为持有伪造的发票罪，即过失不能构成本罪； “明知”二字，哈哈，则相当的有意思了。我国刑法中高频率出现此词，也颇多争议。我国刑法坚持的是“违法性意思必要说”，即明知的对象内容具有违法性；同时在“明知”的内容上，不要求行为人具有现实的违法性意识，只要求违法性意思的可能性，俗语表达：知道东西不是或者可能不是“好”来的，就可以成立为“明知”。 按照司法惯例，“明知”的含义“知道+应当知道”即司法认定的明知与推定的明知;“明知”的程度为：“确定+可能性认识说”; 认定“明知”，应当结合被告人的认知能力，根据客观基础事实推定“可视为应当知道”。应当知道是他人对行为人对行为事实是否知道的分析、判断和评价，这种分析、判断和评价应当建立在一定的事实根据上，包括行为人的年龄、智力、身体情况、行为的时间、地点、特殊的交易方式等等。“应当知道”是他人根据外界的一定事实根据而推定行为人应当知道，因此应当知道又可称之为：推定知道。 就本罪名而言，没有司法解释就罪与非罪中明知细化，但在虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪涉及，我个人理解可以混搭使用此条： （1）、没有货物购销或没有接受、提供劳务，开具空头发票； （2）、有货物买卖或提供、接收了应税劳务，但开具数量、金额与实际的劳务或者买卖不实的发票； （3）、有实际经营活动，但让他人为自己代开与实际经营活动不相符的发票。 鉴于此，可以从所持有伪造发票的来源来判断是否明知。 4、客观要件 三个关键词：持有、伪造、数量较大 持有：控制支配力；伪造：非真发票（假票）；数量较大：具体分三种情况：增值税专用发票50份以上或者票面额累计20万元以上的；可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票100份或者票面额累计40万元以上的；持有其他发票（普票）200份或票面额累计80万元以上的；应予立案追诉。 三、量刑 持有伪造的发票罪是指明知是伪造的发票而持有，并且数量较大的行为。根据刑法规定，犯本罪的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金； 数量巨大的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯该罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 《刑法修正案（八）》将“数额较大”作为持有伪造的发票罪的构成要件之一。根据这一规定，持有伪造的发票的行为，并不是都要追究刑事责任，只有达到“数额较大”的程度，才可以作为犯罪处理；对于虚开数额较小的违法行为，可由税务机关依法给予行政处罚。 但在此，仍有一点需要关注：关于持有伪造发票的犯罪是否必须以牟利为目的。《刑法修正案（八）》中本罪不以非法牟利目的为构成要件，只要持有行为达到数量较大，就应定罪处罚。但我个人倾向于：由于持有伪造的发票罪主要侵害的是国家税收征管秩序，如果没有牟利的目的，那么持有伪造发票的行为对国家税款的征收就没有威胁，也不会对国家税收征管秩序造成大的影响，其社会危害性不大。特别是在不知是伪造发票的情况下获得了伪造的发票，事后发现发票系伪造，但依然持有，也没有利用伪造发票实施其他违法行为的情形，就属于情节显著轻微的情形，可不以犯罪论处。 陈小状警言：合法经营，税务筹划，合理避税，控制风险，刑不可碰！！！ 陈 叶 律师 四川厚重律师事务所 合伙人 028-64782838 18683293209 成都市天府新区华阳益州国际1609 1611号 |
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