法定代表人,听起来是一个很“威风”的职务,在企业日常经营活动中,天然代表一家公司。但是很多情况下,我们会发现,一家公司的实际控制人却不是这家公司的法定代表人,这是为何呢? 细究原因,无外乎两点:一是想当不能当,二是能当不想当。
举个最简单的例子:当一家企业与客户签订合同协议,如果是法人代表签字,那么对方估计就要仔细斟酌一番了,但是如果是法定代表人签字,那么对方估计就没有那么多顾虑了。为何? ——从法律上来看,法定代表人是依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人,法定代表人的签字效力基本等同于公司公章的效力。(而法人代表,取决于法人的授权并非固定,不同事项可以有不同的法人代表。两者的区别可想而知) 那么法定代表人代表公司履行职务的行为,由公司承担相关法律责任的同时,法定代表人就无须承担责任了吗? ——不一定。 正是由于法定代表人的特殊身份,在一些情况下,法定代表人也会因为公司的行为承担相应的民事、行政和刑事责任。 本文对此展开分析:
1、法定代表人可能涉及的民事责任法律风险(1)总体来说,正常情况下法定代表人代表公司的职务行为,个人并不会因此而承担民事责任。 比如有限责任公司对外负债时,仅以公司资产为限对外承担偿还责任,公司的债务不由法定代表人承担。 但是如果法定代表人在履行职务时,因过失(或故意)给公司造成损失的,那么由公司对外承担相关责任后,公司有权要求法定代表人予以赔偿。 (2)法定代表人可能对公司高层人员的违法侵权行为,承担赔偿责任。 如果公司董事、监事、高级管理人员的违法或侵权行为,损害了公司利益的,法定代表人无法证明自己不知情的情况下,将极大可能会被认定构成共同侵权,进而承担赔偿责任。 比如作为公司法定代表人参与了相关违法决策,或者签署了有关违法文件,并且无法证明自己对相关人员的侵权违法行为不知情、无过失的。 2、法定代表人可能涉及的刑事责任法律风险对于公司的犯罪行为,应由公司承担刑事责任。但有些犯罪中,除了对单位进行处罚,其法定代表人也可能被追究刑事责任: ——这里主要是“单位犯罪”中,需“追究直接负责的主管人员和其他责任人员”的情形。 法定代表人可能因此涉及的刑事罪名,主要集中在经济类犯罪,常见包括:虚开增值税专用发票罪、非法经营罪、偷税罪、生产销售伪劣产品罪等。 3、法定代表人可能涉及的其他责任承担(1)列入失信被执行人名单 如果公司因为未履行法律文书的相关义务而被申请强制执行的,那么根据民事诉讼法有关规定和有关司法解释,法院可以对法定代表人采取强制措施,包括列入失信被执行人名单,限高消费等。 (2)再创公司受影响 根据《企业法定代表人登记管理规定》,其中有“不得(再)担任法定代表人”的情形,因此对以后再创公司会受影响。比如:
4、挂名法定代表人的法律风险很多人认为只是挂名法定代表人,并不是实际控制人,那是不是就没有法律风险了呢? 错误!这种情况其实需格外引起重视! 因为不管是以上所述民事、刑事和其他相关责任,法定代表人都需承担相应的法定责任。 法定代表人的法律责任是这一职务本身所带有的。挂名≠无责。 比如:企业实际控制人利用企业实施违法犯罪行为,挂名法人虽然不参与企业经营,也未直接参与犯罪活动,但是如果对于实际控制人的犯罪行为不阻止或放任的,那么挂名法人也要承担相应刑事责任。 挂名不参与企业经营活动,但仍需对企业一切经营事项负责,可见“挂名”风险之高。 并且,即便是事前签署了类似的“免责协议”,约定法定代表人无须承担风险,也是无效的! 这里的无效指的是对外不具有法律效力(仅限于双方内部有效),相安无事是好,可一旦诉诸法庭,一方责任推卸,一方拿出免责协议,法庭却不会认可,后果可以想象。 以上是@胖乎律师总结担任企业法定代表人的法律风险,欢迎留言交流。 |
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