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转自：今日头条 2022-05-06 11:39江苏 关注
前言： 笔者此前曾接待一位当事人咨询，其与朋友几年前共同开办了一家公司，但没多久因经营理念分歧较大，当事人就退出了公司的实际经营，但碍于朋友情面，其 “挂名”法定代表人一直未做变更，当事人现担心，如公司经营违规而追究其本人责任。 此种“挂名”法定代表人情形，在企业经营中不在少数，产生此现象的原因很多，有的是公司历史遗留问题导致法定代表人未能及时变更，有的是因为公司实际控制人的身份所限，不能直接担任法定代表人，而找人“挂名”。有的是因为公司涉诉后，通过变更法定代表人为“挂名”人员，而规避强制执行。“挂名”法定代表人实际上多数并不会参与企业运营，有些甚至与公司没有任何实质关系，完全不知晓公司运作实情，因此，也导致“挂名”法定代表人面临着非常大的不确定风险。 为此，本文将通过个案来梳理下“挂名”法定代表人存在的法律风险。 刑事责任方面： 案情简介： 2013年8月7日，郭某为进行集资活动，成立了A公司，白某、张某先后到A公司上班。2014年5月20日，张某被任命担任A公司的法定代表人，2014年5月22日，白某被聘任为公司副总经理，负责公司日常经营管理事务。成立后，A公司在未有任何批准的情形下，以多家公司项目借款的名义，对外通过公开宣传并承诺在一定期限内以货币还本付息，向社会公众吸收了资金上亿元。事发后，郭某与白某对其犯罪行为供认不讳，但张某辩称自己只是A公司“挂名”法定代表人，并未参与具体的经营活动，不应认定为犯罪。 争议焦点：张某作为“挂名”法定代表人，如其不实际参与企业的经营和管理，是否应当承担刑事责任。 判决结果： 法院审理后认定，虽然张某在任职期间并未参与具体的吸收资金行为，但其在明知A公司违法经营的情况下，仍以法定代表人的身份在A公司经营场所从事“办公”活动，客观上增强了投资人对A公司的信任，提升了投资人与A公司的签约率和实际交付的资金量。故，张某担任A公司法定代表人的行为与吸收投资人资金之间存在一定因果关系。法院认定，张某在本案中起到辅助作用，是从犯，最终从轻判处了张某三年有期徒刑，并处罚金五万元。 笔者认为，在实务中，虽然“挂名”法定代表人不会仅仅因为法定代表人的身份而当然承担刑事责任，但从上述法官的裁判观点可知，如“挂名”法定代表人明知实际控制人利用公司实施违法犯罪行为，却不加阻止，则“挂名”法定代表人仍有很大可能承担刑事责任。 另外，刑法中关于单位犯罪的规定均涉及到法定代表人的责任。单位犯罪的，除对单位处罚外，均有可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任，而法定代表人是当然的直接负责主管人员。其中主要涉及以下几类：生产、销售伪劣商品类犯罪；走私类犯罪；商业贿赂类犯罪；集资诈骗类犯罪；侵犯知识产权类犯罪；挪用资金类犯罪；发票类犯罪；出资类犯罪； 行政责任方面： 2015年7月份，刘女士意外地收到一份《阻止出境决定书》，决定书告知因B公司未按规定结清应纳税款、滞纳金，又未提供纳税担保，税务机关现已通知出入境管理机关于2015年7月23日起限制刘女士出境。 B公司成立于1999年，2012年曾因虚开发票被税务机关处罚，被要求补缴罚款及税款895万。同年，B公司被工商机关吊销了营业执照。 刘女士认为，其自2009年起，就已不再参与B公司的经营和管理，对虚开发票的事情毫不知情。为此，刘女士特意提起了诉讼，但最终诉讼请求被驳回。 本案中，刘女士因被限制出境，将不得不在时隔多年后，与B公司交涉补交欠税的事宜，如B公司拒绝配合或早已停业，无法及时补交，这必然对刘女士自身生活以及个人信用造成重大影响。 随着政府全面加强对公司经营的合规管理，行政执法机构查处力度越发严厉，企业如有违规行为，其“挂名”法定代表人必然会承担一定行政责任。《民法通则》第49条就有明确规定，企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的； （二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的； （三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的； （四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的； （五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的； （六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。 民事责任： 某法院曾审理一起借款案件，甲银行诉请乙公司偿还100万元借款，并由其法定代表人张某承担连带还款责任。张某到庭辩解称其只是一名保安，对乙公司借款的事情毫不知情。原告向法庭出示了一份由张某签字的承诺保证书。看到这份保证书后，张某大吃一惊，但确系其本人笔迹。原来，在几年前，张某在担任该公司保安期间，结识了老板王某，一来二去就熟悉了。有一次，王某找到张某，说准备成立一家新公司，由其担任法定代表人，不参与经营，并给予张某每月1000元作为报酬，张某答应了王某的请求。乙公司印章和张某的法定代表人印章均交由王某保管、使用，公司的经营和管理都由王某实际控制。在法庭上，张某回想起，王某曾拿过一些工商年检材料让其签字，但其根本没注意到是连带还款的保证书。 最终法院判决，认为张某系完全民事行为能力人，对其签字的文件负有法律责任,应对该笔欠款承担连带责任。 “挂名”法定代表人作为企业的直接代表人，在企业经营过程中，会面临众多的文件签署，如无法识别其中的风险所在，可能就会像此案中的张某一样，最终背负了巨额债务。 除此之外，在民事责任方面，因近几年法院强执执行力度不断加大，如企业涉诉后不履行生效法律文书确定的义务，司法机关即可对其法定代表人采取罚款、限制出境、限制消费等强制措施，并通过联合惩戒，限制失信人员的工作、生活的各方面。而此时，“挂名”法定代表人常常被当成公司实际控制人的“替罪羊”。 被限制的消费包括：乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；购买非经营必需车辆；旅游、度假；子女就读高收费私立学校；支付高额保费购买保险理财产品；乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。 其他责任： 1、法定代表人故意或过失给公司造成损失的，需对公司承担赔偿责任。 根据《中华人民共和国民法总则》第六十二条的规定，法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。 2、影响其自创公司或就业 《公司法》第146条：有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。 综上所述，笔者认为，“挂名”法定代表人因为不参与经营管理，很难预判某项经营活动的法律风险，即便“挂名”法定代表人与实际控制人签署了不担责的协议，但因该协议仅对内有效，对外并不具备法律效力，风险出现后，“挂名”法定代表人仍需承担上文所提及的法律后果，故应尽量避免担任“挂名”法定代表人。如因某些原因不能避免，“挂名”法定代表人应事先充分了解企业经营情况以及实际控制人资信，审慎参与，并避免签署不了解的文件，如果“挂名”法定代表人的行为已被利用从事违法犯罪活动，更应当及时阻止并挽回后果 |
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