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保理合同和物业服务合同 今天我们主要谈两个合同，一是保理合同，二是物业服务合同。 第 一 篇 -THE FIRST-  01 保理合同 这次《民法典》将保理合同规定为典型合同，在《民法典》的立法过程中，对于保理合同是不是作为典型合同的问题，大家是有争议的。一开始征求意见稿里没有保理合同，但是有个商业特许经营，后来加上了保理合同，有不同的意见。 有的认为，保理合同本身是债权转让就可以解决的，不具有典型性。但最后我们还是增加了保理合同，把“商业特许经营”去掉了，增加了保理合同，主要是保理协会与最高人民法院坚持。保理行业这些年的发展，在实务中出现了很多的问题，所以这次《民法典》中增加了保理合同。 实际上，保理合同属于经营服务类，从体例上讲，它是放在融资租赁合同的后面。从保理合同来讲，一方是债权人转让债权，另一方是提供保理服务。债权转让中的债权只限于金融债务（货币），应收账款债权。债权人转让的应收账款，可以是现有的，也可以是将来的，它不限于已经发生的和将来发生的。从保理这方面来讲，它提供的保理服务是资金融通，资金融通实际上就是债权转让的价款。再是应收账款的催收或者管理，应收账款的担保付款。保理合同当中必须要有两项以上的保理服务内容，融通资金、应收账款的催收、应收账款的管理、应收账款的担保付款，这四项要有两项以上才构成保理合同。 为什么当事人的权利义务里有追索权或没有追索？如果当事人约定有追索权的，保理人可以干什么？如果没有追索权的可以干什么？有追索权的保理，是指保理人担保取得应收账款，债权人可以按照约定回购应收账款。有追索权的保理人，可以要求债权人把本息还给你，或者你可以直接向债务人主张应收账款。有追索权的，把应收账款给保理人，你不能全部留下，你还是需要给债权人，你需要扣除本息和其他费用，剩下的你还需要给债权人。如果没有追索权，应收账款的债权就是你的，你将来只能向应收账款的债务人主张权利，让债务人把钱还给你，把应收账款都给保理人。 保理合同中还有一个问题，保理合同是涉及到第三人，即为应收账款的债务人。应收账款债权人和债务人之间的合同关系和交易关系，就是发生应收账款的基础交易关系，因为这涉及到债权转让。债权转让以后，受让人就成为债权人了，债权人就向债务人主张权利。因此，应收账款的债务人在保理合同中是利害关系人，涉及到他将来向谁清偿的问题。 债权转让有两种情况，一种情况是转让人和受让人之间签订转让合同，债务人没有参与。这种情况是需要通知，通知以后才能对债务人发生效力。另一种情况，转让合同本身是跟债务人一起订立的，他是知道的，这当然不存在通知的问题。因为他本身就参与了签订合同，他知道这件事情。 《民法典》中对保理合同的两种情况作了规定：第一种情况是债务人参与订立了保理合同。这种情况下，如果你虚构了交易，虚构了应收账款，那该转让协议对债务人仍然是有效力的。应收账款债权人与债务人虚构应收账款作为转让标的，与保理人订立保理合同的，应收账款债务人不得以应收账款不存在为由对抗保理人。实际上道理很简单，这就相当于诈骗，你仍然要承担付款责任。但是有一个例外，保理人知道的例外，保理人知道这是假的，你还接受，这当然不能认可。 第二种情况是债权人让约通知，通知以后才对债务人发生效力，债务人才向受让人清偿。谁通知？我们以前讲债权转让，当然债权人需要通知，受让人可不可以通知？受让人也可以通知。 这次的保理合同中就规定了这一条，保理人通知的时候应该怎么办？保理人通知的时候需要标明保理人的身份，并附上保理合同。这种情况下，才能对应收账款的债务人发生效力，以后债务人就不能向债权人清偿了。 保理合同的标的是应收账款的债权，而且它不限于现有的，还包括将来可以发生的，将来发生的是债权人和债务人的基础交易。如果改变了基础交易关系呢？我原来约定给你供货，每个月供100件货物，价款100万元。现在我给你供40件货物，债权就减少了，怎么能保证这点不变？保理合同第七百六十五条规定，债务人接到应收账款转让通知以后，没有正当理由不能变更基础交易，不能变更不利于保理人的交易条件，但是有利于保理人是可以的。 最后，保理合同中规定的多重保理的效力问题。多重保理就是债权转让的多次转让。一般债权的多次转让，后面的转让肯定有瑕疵。但是保理是不相同的，保理人不是把全部债权都转让给你，不是买断的关系。 多重保理怎么来清偿？哪个保理人先行使权利？这次保理合同对这个问题作了规定。首先是登记，有登记的和没有登记的，当然是登记的优先；都登记的，按照登记的先后顺序；都没有登记的，按照债权转让通知的顺序；如果都没有登记，也确定不了通知时间，那就按照融通资金的比例，或者按照服务报酬的比例来受偿。保理合同就是债权转让，所以最后它加了一条，本章没有规定的，参照适用债权转让的有关规定。 |
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