|
2018 年 12 月 22 日，TGO 鲲鹏会北京分会举办了特有的技术人年会「E 家宴」，90 位 CTO / 技术总监相聚在北京北湖玖号。其中，贝壳金服小微企业生态 CTO & TGO 鲲鹏会会员史海峰、新东方在线 CTO & TGO 鲲鹏会会员曾明、58 同城高级总监 & TGO 鲲鹏会于洋、马蜂窝技术 VP & TGO 鲲鹏会会员张矗、东方富海合伙人陈利伟、北京市京师律师事务所合伙人 & 极客时间专栏作者周甲德、浪潮 AI 系统架构师邸双朋等重量级嘉宾应邀出席，与参会者一起探讨「投资人视角下的资本寒冬」「快速成长期企业需要注意的法律风险问题」「创新 AI 计算，加速人工智能研发效率」等话题。 本篇文章根据周甲德在活动现场分享的「快速成长期企业需要注意的法律风险问题」整理，有部分不改变原意的删减。 之前很多人都认为自己距离法律很远，但在未来的 2019 年，我预计法律法律将成为离大家最近的一年。 12 月 21 日，经纬创投管理合伙人张颖发了 8 条建议： 1、融资、融资、融资。 其中第四条“先干掉公司 10%-15% 最不给力的人”是给所有企业的建议，他是想要告诉大家，资本寒冬来临后，我们更需要在意关于法律和政策的风险，公司的“紧箍咒”将越来越紧，在这个时候，一定要做好细节工作。而其中最重要的就是，做好法律风险防控，对照当下公司可能存在的风险问题进行相关法律革新，避免栽跟头。 通常创业公司必须重视的法律问题一共有 7 个： 1、公司模式 接下来我将通过分析案例来分析上述 7 个问题中的前 4 个。
当前我国法律规定的公司模式有两个，有限责任公司和股份有限公司，现在我重点讲一下有限合伙企业和有限责任公司。
有限合伙企业最具有代表性、最经典的公司是蚂蚁金服，马云通过有限合伙企业控制了数百亿资产的公司，并牢牢控制住公司的股权。之后如果大家需要研究股权架构时，建议多学习蚂蚁金服的公司架构。
我将有限责任公司分为两类，一类为普通有限责任公司，另一类为一人有限责任公司。 2 人以上，50 人以下的统一称为普通有限责任公司。有限责任公司的好处是，公司的资产对外承担责任，股东只要出资到位，基本不会涉及个人财产等问题。 一人有限责任公司指的是，允许投资人占 100% 的股权设立子公司，投资一家新公司；也可以是一个自然人去投一家公司。 在上述案例中，张三主要存在了 2 个风险。第一，张三设立了一个以自身名义的一人有限责任公司。根据公司法规定，个人有限责任公司每年度都需做公司会计报告，并经过会计事务所审批；第二，一人有限公司的股东如果不想承担连带责任，需要证明自己的财产和公司财产没有发生问题。 由于张三的公司为一人有限责任公司，张三如果想要证明总公司和投资公司之间财务没有发生任何关联，这是十分困难的事情。因为作为子公司，你们之间发生经济往来是一件很正常的事情，法院认为只要有过金钱交易记录，那么你们之间就存在联系，这很有可能会为总公司带来一个灾难性风险。 我们再看看张三的案例，他的家庭财产 2000 万元，认资财产 5000 万元，张三的认缴出资金额和合同完全不匹配，那么当公司发生风险后，很容易出现张三难以承担认资财产，导致自己处于一个被动位置的局面，这是认缴出资常出现的问题。 认缴出资是需要出资到位，而不是不用出资，只是认缴时间可以由股东之间相互约定，也可分期缴纳，当前公司法没有规定认缴出资金额到账的具体时间。 虽然认缴出资在操作流程上很方便，但容易造成未来因认缴而产生的股东陷入公司债务案件增多。因为认缴期限到期，无法履行出资义务时，股东就要在认缴额度内用个人财产承担出资义务。假设出现认缴几千万、数亿元纠纷，那么倾家荡产就变得近在咫尺。 股权如何划分是很多公司都曾考虑过的问题。因为持投相当的公司，通常容易发生决策慢，且摇摆不定的情况，长期发展下去，往往会影响公司的经营和发展。 往往当大股东拥有绝对控制权时，公司决策迅速，公司经营发展较快。实际上，由于大股东和小股东是利益共同体，所以只要大股东从公司的整体利益出发做出决策，小股东不必过多纠缠，也不必过多的强调程序。 但这里面应当尽量做到的是“公开、透明”，如果大股东安排关联交易，侵害小股东的权益时，小股东一定要通过合法的手段维护自已的权益。就好比因引入投资，股权被稀释一样，虽然看上去股权变小了，但其价值变大了，更有利于得到收益。 新的公司法对于股东权益保护是比较充足的，尤其是对于小股东的保护，所以当发现大股东损害公司利益或者股东利益时，还是会有很多渠道决定公司“生死”，所以“团结、公开、透明”很重要。发生分歧是正常的，公司的发展只有一个人的声音是不可能做大做强的，会容易出现问题。 理论上持股 67% 可以绝对控制公司，持股 51% 可以相对控股，持股 34% 具有重大事项人否决权，所以只要你控制三分之一之上的股权这个公司决定生死时，你就有权一票否决。 这是在网上看到的朋友圈截图问，ofo 欠钱为什么要把原法定代表人给限制消费？ 因为从法律的角度看，戴威在 2018 年 12 月 12 日将法定代表人更换为另一位合伙人陈正江，由于 ofo 在更换法定代表人之前已经产生很多纠纷，当戴威意识到问题时，已经为时已晚，所以戴威和陈正江一定是共同被限制消费的。 我们可以在详细的聊一聊关于我对 ofo 案例的看法，我认为 ofo 在经营过程中主要出现了以下 3 个法律问题： 1、公司控制权问题 ofo 的运营主体是东峡大通（北京）管理咨询有限公司，东峡大通的股东是 ofo 香港公司。五张否决权分别是戴维、滴滴、阿里、经纬和金沙江创投（后退出）。这是五座大山，可以根据自已的喜恶，直接决定 ofo 生死。 一票否决权会体现在董事会议事规则中，是指董事会的决议要包括该董事在内的董事同意才能通过，投资人一般在投资后会给企业指派董事。 我们都知道公司的一般事项过半数通过，重要事项 2/3 以上通过，做相应决议的时候，投资人会要求必须经投资人指派的董事在内的董事同意，决议才能过通过。出现这个情况时，创始人要想主导自己的命运基本是不可能。 2、法定代表人风险问题 2018 年 10 月 2 日法定代表人戴维更换为了陈正江。原法定代表人戴维、现任法定代表人 & 执行董事陈正江都被限制了高消费，因未履行法律义务被法院强制执行的案件有 21 件。 这种变更在我看来非常不可取，因为变更之后这么重大的案件，两个都会被限制高消费，建议如果现实中真的要脱身，应该是全退，不仅法定代表人退，管理权股东权尽量都退。这样很难被追加上，即使追加了也可以通过执行异议解决。 3、动用押金问题 媒体报道 ofo 在运营过程中动用用户押金 30 亿元，那么使用 30 亿元押金到底要不要承担刑事责任呢？ 押金的所有权是属于用户，仅仅起到担保作用，相当于用户的担保金，挪用用户的担保金去做其它用途，肯定是违法行为。但是否构成犯罪，目前法律规定还不太明确。 ofo 未来的走向据我观察，他肯定是要进行清算的，但 ofo 现在肯定不具备清算能力，那么只能到法院申请破产。 “社保税务问题在 2019 年会成为悬在公司头上的一把剑，一定要对此问题高度重视，虽然目前还没有很好的应对方案，但公司一定要掌握住度，切不可在此时触线。” 2019 年 1 月 1 日起，社保将为税务进行联查，所有流程都将通过联网全部银行系统进行监控。目前不仅是律师，税务师、会计师大家都在研究该如何更合理的做一些应对。 未来大家尽量做到互相了解、互相理解，尽量避免出现问题。 点击下方图片即可阅读 东方富海陈利伟：资本寒冬是检验企业服务投资最好的试金石 你想与华宇元典 CTO & TGO 鲲鹏会会员李东海一起学习交流吗？ |
|
|
