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刑辩近距离是什么？ 刑辩近距离，是庭立方在2021年最新推出的一系列公益直播课程。 我们将会邀请来自全国的行业大咖，精英律师，为你带来最干货的刑辩知识。 第一期我们有幸邀请到的嘉宾是于忠老师，作为一位有20多年从业经验的老法官，于忠老师的专业素养和法官思维都让很多同学颇有进益。 疫情之下，线下见面不易，希望我们通过线上直播的方式，继续陪伴在你身边。 本次直播时长近一个半小时，全文文稿总计两万多字。由于篇幅有限，我们仅能先发布第一部分的内容，本文预计6000字。 如果需要公益直播课回看链接，文稿及课程课件，请扫描海报上的二维码联系助教。 接下来，和于忠老师一起，了解二审有效辩护。 喜欢我们庭立方刑事业务技能培训课程的各位律师朋友们，大家好！
在这里先给大家拜个早年，我是于忠老师。 今天跟大家谈的是刑事二审案件的有效辩护。在有效辩护里，我想跟大家谈三点方面的内容： 第一个，如何有效审视我们刑事二审案件，简称有效审；
第三个，如何在二审程序中进行有效辩护，简称叫有效辩。 在进行三个内容分享之前，我简单的给大家概述一下刑事二审案件辩护的意义和价值。 说到二审刑事案件，我经常就想到古人说的一句话——蜀道难，难于上青天。上次我们二审线下课程的时候，有的律师就调侃地说，要说到二审改判难，不难于古代的时候到你们四川。还有的律师说苦二审案件久矣，各种调侃都有。 这证明，二审案件的改判，确实很难。 为什么呢？ 大家如果想知道，我给大家列的法官的10个不利于二审辩护的隐形思维，就了解了刑事二审案件改判为什么这么难。 研究二审改判案件意义和价值 01. 二审法官10个不利二审辩护的隐形思维 1、尽量维持一审法院的既判力 这是一个二审法官常有的办案思维。尽量维持一审法院的既判力，也就是维持一审判决的公信力。 这样的话，如果案件不是大的错误，二审法院都能维持的尽量维持。法官如果有这种态度，改判案件就确实不是很容易的事。 2、不是案件的硬伤，可抓大放小 二审法官常常会有这种，不是案件的硬伤，可抓大放小的想法。如果说案件中，只是一些不是很明显的会影响到定性、量刑的问题，如一一些小的事实，或者是法律适用上的问题，二审法官一般都不愿意改判，因为这会增加他的工作量。 所以如果不是案件明显的问题，法官通常愿意去维持一审判决结果。 3、尽量避免麻烦的内部审批程序 在法院内部来讲，一个二审案件如果要改判或者发回重审，要履行内部的一些审批程序，甚至一些疑难复杂的二审案件如果要改判的话，还要经过刑事专业委员会的讨论。 所以有一些法官拿到二审案件以后，如果没有太大的毛病，为了避免这些繁琐的内部审批程序，都不愿意把二审案件改判。 4、节约庭审资源，能不开庭就不开庭 二审案件往往会出现这样一种情况，当事人在二审期间提交一些新的证据，或者新的调查取证的请求。在这种情况下，要是二审案件法官同意这些调查请求，可能就会导致二审案件还要开庭。这是大多数法官不愿意看见的，因为法院的案件现在是案多人少。 如果一个二审案件，因为律师的请求，或者是提交了一些他认为不是对案件具有很大影响的证据，导致还要再次开庭的话，法官是不愿意看到的。 5、无关案件实质问题，可以不予理会 如果说二审案件法官初步审查辩护意见、当事人的上诉理由以后，觉得这个案件是可以维持的，也会尽量的不去更改案件的一审结果。 6、二审庭审能快点就快点，只说主要的 二审审限是比一审要短的，所以二审不管是庭审也好，还是流程也好，法官都希望二审案件在自己手中能处理快一点。 因此他只去审查二审案件最主要的问题。这种情况也影响了法官对二审案件进行仔细审查的积极性。 7、喜欢看简单明了的辩护意见 二审的案件因为经过了一审案件审理，所以二审法官不愿意对二审案件方方面面，都进行一个非常仔细、深入全面的审查。法官往往最开始会接触的，是律师提交的辩护意见或者是上诉意见。 因为有时候二审中，律师往往不会提交辩护意见。所以这时候会看当事人的上诉意见，而当事人的上诉意见，往往是辩护律师帮助写的。 在这种情况下，如果上诉意见没有做到简单明了、重点突出的话，法官很难去进行一个认真的审查，他只是初步看一下，这个点到底是不是这样子的。如果他也认为辩护意见或者上诉状中的问题，确实是这个案件中比较重要的问题，才可能把二审案件进行一个仔细的审查。 如果说律师写的过于繁琐，或者是过于的复杂的话，往往也会影响这个法官对刚刚接手的二审案件的一个判断。所以说我们之后就会教大家，二审的辩护意见或者上诉状应该怎么去写，应该怎么突出重点，才更容易在二审程序中影响法官对这个案件的判断。 8、一定不要在律师面前表露倾向性意见 大家可能也感觉到了，二审案件中跟法官沟通起来很难。法官往往在二审案件中，不愿意就案件的走向表露一些倾向性的意见。在这种情况下如何让自己的意见有效地去影响法官，确实是需要律师下功夫去研究的。 但是，从我在法院的审判工作经验来讲，如果律师的意见说中了，确实是这个案件的问题，法官还是愿意在二审中进行认真细致的考虑的。 9、对主动和律师沟通持有戒心 律师都感觉到跟法官在二审期间沟通很难。律师打个电话，想着和法官仔细深入的去交换一下意见，法官却往往会说他很忙或者是找其他的时间，或者说不一定非要面对面沟通，把你的书面意见提交给我就行了，我们会仔细审查的。法官往往这样就把律师打发走了。 在这种情况下，大家如何在二审期间与法官一起对案件有个非常深入的沟通呢？这是不容易，也需要律师仔细研究的。所以在后面，我会跟大家讲如何在二审进行沟通的问题。 10、繁忙工作让法官和律师沟通不耐烦 因为现在法院的工作比较忙，在这种情况下，如果说沟通的方式、形式、场合不大对的话，往往也会让律师跟法官沟通的效果不会很明显。那么我们怎么做好二审案件的辩护工作呢？刚才说了，接下来我要从三个方面跟大家分享我的体会。 实际上，虽然刚才讲了法官有这么多影响着二审案件改判，并不利于二审辩护的一些隐形的思维，但是实际上这几年，最高人民法院每年的年度工作报告，还有我在中院的时候，每年的年终总结等，对于二审的一些统计情况来看，每年大概有14%-15%的二审案件被改判。
02. 二审法官改判考量的关键因素有哪些 刚才跟大家说了二审案件法官考虑的不利的因素，确实是比较多，但是每年平均100件二审案子中还是有十多件案子会被改判。这些案子往往都有一个共同的特点。它的特点是什么呢？就是我给大家总结的这五个方面： 1、认定事实确有错误 2、适用法律确有错误 3、程序严重存在瑕疵 比如可能有涉嫌刑讯逼供或者诱供、存在非法证据排除情形的案件；比如审判程序中变更了罪名，但律师对变更后的罪名没有进行有效辩护的案件，都有可能会引起二审的改判。特别注意的是，程序出现问题的案件，一般都会发回重审。 4、量刑严重失衡 比如共同犯罪的案件，主犯被判了十多年，然而剩下的从犯与主犯之间量刑的差别非常大。这种量刑严重失衡的案件，也可能会影响二审的改判。
当时这位律师把这个案子作为案例提交给我们的时候，我们合议庭一致认为像这种严重同案不同判的案件肯定是要改判的，后来那个案子也确实被我们二审改判了。 5、复合以上问题 这类案件就是既有事实认定上的问题，也有法律适用上的问题，同时程序上也存在瑕疵，量刑也失衡，像这类案件就属于复杂疑难的案件类型。 研究二审案件的价值意义，就不再给大家赘述了。我给大家放一些图片，大家看了以后就知道，推动我们司法改革进程的一些著名的案件，都是经过二审程序以后，再到纠正，得到一个公正判决的。 我离开法院以后，现在跟辩护律师接触比较多，感觉到辩护律师经常接到一些电话非常兴奋。为什么呢？因为他代理的二审案件被改判了。 可见，在现在二审案件改判普遍很难的情况下，如果律师能让一个二审案件，经过有效的辩护后成功得以改判的话，对于提升律师的职业形象，积累有效进行二审辩护的经验，取得当事人的信任，为将来更好地提升自己的职业能力，都能奠定一个非常好的基础。 所以我个人认为，研究二审案件存在的问题、研究二审案件如何进行有效的辩护，怎么深入都不为过。只要孜孜不倦、坚持不懈地努力，实际上很多二审案件还是会取得令大家满意的结果。即便是一审法律适用、事实认定、判决结果都没有问题的案件，在二审中，如果律师能创造性地打开辩护思维，还是可能会影响有二审改判的结果的。
那么，如何有效发现影响二审结果的案件问题呢？ 这实际上是二审案件中，律师最想做到的。我们发现问题，提交给二审法官，二审法官一看，确实是这个案件中存在的问题，如果这个问题在一审判决中没有考虑的话，可能二审法官就会对案件如何公正地处理，有自己改判的一个考虑。 所以说刑事律师在代理二审案件时，只有把案件分析地准确、分析地透彻，才能发现这些案件存在的。影响案件结果的定性、量刑或程序上的问题，才能在二审的辩护中有效的去引导二审法官的判断。 比如，我们拿到一个案件，你能读懂有问题的一审判决吗？假如说一审判决中用了“共谋”两个字来定性起意的话，大家认为这个一审判决往往意味着什么？这意味着谁提起犯意不是很清楚。 所以在这种情况下，律师就要仔细地去研究一下这个案件里，到底是谁提起的犯意。如果有证据证明是另外一个人提起犯意的话，那是不是就能说明提起犯意的这个人，应该对他判处更重的一个刑罚？“共谋”还有一个点——一审判决里边往往不区分主从。 在定性的时候，法官经常表述为“不宜区分主从”，这里的言外之意是什么？是不是就说明了这个案件中区分主从的证据不是很充分？谁在里面起主要作用，谁起次要作用的这个证据不是很充分？因此，辩护律师在审查二审案件的时候，就要注意有没有证据能够证明，谁的作用大一些，谁的作用小一些。 还有一些集资诈骗的案件，被告人非法获取的收入，走向不是很清楚。在这种情况下，是不是这个案子中能够证明具有非法占有故意的证据就不是很明显？如果说这个事实都没描述的话，那是不是这方面有突破点？ 辩护律师就应该在案件中仔细审资金的流向，到底是流向了什么某个项目的开支还是流向了个人的挥霍。如果说流向了项目的开支而没流向个人挥霍的话，那我们是不是可以在二审中在定性上提醒法官注意？ 如果确实这种案子没有发现资金是流向个人挥霍的话，是不是就可以按照非法吸收公众存款来处理？ 所以说我们在看一审判决的时候，要读懂一审判决使用的这些词语的言外之意，和可能在回避什么样的问题。 03. 二审法官发回重审和改判真实考量因素在哪里 说到二审，这个案件的改判往往会有哪两种结果？一般来讲，二审法官会直接改判，也有可能法官觉得案件有很多事实查不清楚，往往也会做出发回重审的决定，这样都算是二审的改判。在这种情况下。法官发回重审和改判时，他会考量的因素有哪些呢？ 1、难以让当事人息诉服判
比如说，同为主犯，有的主犯就判处了死刑，有的主犯就判处了缓刑，像这种案子都会让人对司法公信力产生怀疑。在这种情况下，这种案件就需要法官进行一个仔细深入的研究了。
4、明显在认定事实或者法律适用方面存在错误，极有可能引发再审
在这种情况下，我们找到存在于案件中的“硬伤”，比如说数额认定是错误的，事实认定是错误的，法律适用是错误的，没有区分主犯从犯，或者明明有非常明显的证明存在刑讯逼供情形的证据，然而法院依旧根据因刑讯逼供作出的有罪供述，作出了有罪判决的案件，这些都是极有可能引发再审的。这种情况下，法官是不会忽视律师发现的问题。这时，律师找出来这些问题，很可能就会让案件改判。
所以说二审案件，做了客观的分析的话，确实是无罪的案子，那有可能我们会实现有罪改无罪。如果说是一个轻罪名的案子，如集资诈骗类的，金融犯罪的案子，轻罪名是非法吸收公众存款。对于毒品犯罪，贩卖毒品的案件，如果改成轻罪名的案子就是非法持有毒品犯罪。还有重刑改成轻刑的案子，比如十年以上改成十年以下，三年以上改成三年以下。还有的案件会发回重审，这都是有可能的，从而达到律师期待的二审改判结果。 律师如何在二审中准确的对案件进行研判，进行有效的辩护，最后达到有罪改无罪、重罪改轻罪、重刑改轻刑、发回重审，就要进入到我们的正题——需要有效进行以下三个方面的工作： 1、有效审视案件存在的问题
有效审视案件存在的问题，就是要明确案件的问题在哪里； 有效查找到案件存在的问题，大部分在一审中容易出现的事实问题和法律问题； 有效发表二审辩护意见，如何避免受二审法官思维定势的不利影响，在发现案件“硬伤”基础上，有效与法官进行沟通交流，力争实现二审判决？ 由于篇幅有限，比干货更多料的知识尽在于忠老师的直播间哦～ 口述丨于忠 整理丨税山 排版丨岛岛 校对丨白粥 审核丨九月、老斑鸠 END |
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