 作者：袁新建、高艳艳  导语  “小蓝杯”瑞幸咖啡一则申请在美破产保护的新闻，又一次吸引了大家的眼球，再次将瑞幸咖啡推上了风口浪尖。笔者作为破产从业律师，瑞幸咖啡在美申请破产保护的新闻自然引起了笔者的关注。 首先，笔者把影响瑞幸咖啡走上寻求债务重组这条路的相关大事件进行了一次梳理：  事件梳理 2020年1月31日 知名做空机构浑水（Muddy Water Research）收到匿名报告，认为瑞幸咖啡财务造假； 2020年4月2日 瑞幸咖啡发布公告承认虚假交易22亿人民币，股价暴跌85%； 2020年4月19日 瑞幸咖啡陷入至少4起集体诉讼。此前有消息，美国多家律所表示在2019年11月13日至2020年1月31日之间购买瑞幸咖啡股票的投资者如果遭受损失可以与其联系； 2020年6月27日 瑞幸咖啡公告称，公司将于6月29日停牌，并进行退市备案； 2020年12月17日 美国证券交易委员会（SEC）表示，针对造假指控，瑞幸咖啡同意支付1.8亿美元罚款以达成和解[1]。 2021年2月5日 瑞幸咖啡宣布，该公司的联合临时清盘人依据《美国破产法》第15章已经向美国纽约南区破产法院递交申请，请求法院承认开曼法院的临时清盘程序。据披露，2020年7月，开曼群岛大法院任命安迈顾问有限公司的两名员工担任瑞幸咖啡的联合临时清算人，对公司进行债务重组工作。这两名清算人已于去年12月底向开曼大法院提交了首份清算报告[2]。 基于上述大事记的整理，我们发现瑞幸咖啡实际进行债务重组的地方是开曼群岛。这是因为瑞幸咖啡在2019年海外谋求上市的时候，通过在开曼群岛设立瑞幸咖啡有限公司，在美国的纳斯达克上市发行的股票。该上市主体通过100%控股BVI瑞幸和香港瑞幸，再100%控股其在中国境内的运营实体公司瑞幸咖啡（中国）有限公司以及其他外商投资企业（WOFE）[3]。 财经杂志在其关于瑞幸咖啡公司的报道中，提及了一位律师的观点，即这是一次“轻触式清算”（light touch liquidation），将给予公司更多的宽容性和灵活性[4]。下面让我们来看下开曼群岛对于公司清算的规定。开曼群岛涉及公司清算、注销的主要有《开曼公司法》和《开曼公司清算条例》。 笔者在公开渠道没有找到《开曼公司清算条例》，找到的《开曼公司法》是2001年版的，翻阅媒体近年关于开曼群岛公司清算的介绍，发现与2001年版《开曼公司法》规定的清算方式没有实质性变化，因此对于想要了解事情总体走向，判断重大情况应该不会产生严重偏差。《开曼公司法》对于破产的规定并不像我国《企业破产法》那样，分为清算、重整和和解三个程序，而是都称为“清算程序”。 《开曼公司法》规定公司清算主要包括由法院进行的清算和公司自愿清算两种方式。对于公司自愿清算，类似于我国《公司法》第180条公司解散的规定。《开曼公司法》在第132条规定：按照本法第200条第3款规定，公司在下列情形下可以自愿清算：(a)公司章程规定的公司存续期限届满，或者公司章程规定的公司应当解散事由发生，并且公司已经通过股东决议要求公司自愿清算的；或(b)公司已经通过一个特别决议要求公司自愿清算的。而且依据第133条，公司自愿清算的模式下，清算人由股东决议或者公司章程规定的人担任。因此，瑞幸咖啡的重组应当不是公司自愿清算模式。 在由法院进行的清算模式下，进入清算程序的原因以及清算程序的终止都比我国《企业破产法》规定的更为自由。除不能清偿到期债务外，公司的特别决议、中止营业满一年或法院认为根据公正和衡平的原则，应当清算的，都可以提起清算程序；而清算程序的终止则作出了更为原则性的规定。经债权人或者出资人申请，并且有满足法院要求的证据表明所有与公司清算有关的程序应当中止时，法院可以按照其认为合适的条件将与公司清算有关的程序全部终止/暂时中止。 《开曼公司法》第86条规定，如果过半数且代表75%以上债权/股份份额的全部（某类）债权人或全部（某类）股东和公司达成任何谅解或和解，则对全部（某类）债权人或全部（某类）股东、公司和清算人有效。这条类似于我国《企业破产法》第84条关于重整计划草案的表决的规定，不过从条文来看，他们的谅解或和解通过的难度比我国表决的要求更高。 但是《开曼公司法》第163条和第164条也在很大程度上赋予了清算人和债权人协商的自由。如果清算人认为对某类债权人足额清偿或者同其谅解或和解将有利于债权人，经法院同意清算人就可以同意；公司的出资人、或债务人或对公司负有义务的人向清算人出具一份协议时间、金额和条件确定的协议，清算人在收到协议后经法院同意可以豁免上述债务或义务[5]。因此，临时清盘人和债权人协商并获得债权人同意重组方案的可能性较高。 再说说美国《破产法》第15章项下“对外国程序的承认和救济”。破产作为概括性的、为全体债权人利益而进行的执行程序，其最根本宗旨就是要实现全体债权人的公平清偿。美国《破产法》第15章项下“对外国程序的承认和救济”的设计就是破产法法的价值衡量的结果，也是法律为保障这一立法宗旨能够得到实现的具体措施的体现。在石静霞教授的《中美跨境破产合作实例分析：纽约南区破产法院承认与协助“洛娃重整案”》一文中介绍，需要获得第15章“对外国程序的承认和救济”的申请材料并不复杂，而且在材料符合法院要求的情况下，很快会得到批准，比如：“尖山光电案”和“洛娃案”，一个月就获得了批准。该文还介绍了美国《破产法》自2005年通过至2020年6月30日，美国破产法院已受理1488个第15章程序案件[6]。所以，瑞幸咖啡清算程序获得美国法院承认的概率非常大。 一旦瑞幸咖啡的清算程序获得了美国法院的承认，则投资者在美国提起的针对瑞幸咖啡财务造假索赔案的民事侵权诉讼程序应当中止，等待与开曼群岛清算程序中同一顺位的债权人获得同等比例的清偿。《开曼公司法》第162条中列明的优先债权包括清算开始日/清算人任命日之前的12个月内的税款、应交款和罚款以及4个月内的职工工资和2个月内的劳务报酬等。上述条款中的罚款是依据开曼群岛法律作出的，所以瑞幸咖啡和美国证券交易委员会（SEC）达成的1.8亿美金罚款，是否在优先债权范围内，还应结合《开曼公司清算条例》和其他判例、相关规定等进行判断，但笔者未能找到《开曼公司清算条例》以及相关的判例，所以针对这一问题还不能得出一个确定的答案。对于股票投资者索赔的损失亦不属于优先权范围，应该列为普通债权，则普通债权的清偿比例取决于瑞幸咖啡的优先债权金额和公司财产状况。 国内企业跨境破产的案例 一  在开曼群岛注册并在海外进行债务重组（破产）的案例有赛维LDK和太子奶。 （一）赛维LDK破产案例 赛维LDK于2007年6月1日在美国纽约上市，并在公司经营过程中在新加坡发行了17亿元人民币高收益债券以及硅料业务在海外发行了2.4亿美元优先股。2014年2月24日赛维LDK宣布海外公司在其注册地开曼群岛通过“临时清盘”的方式发起海外债务重组，并依美国据《破产法》第15章，成功向美国法院申请认可赛维LDK在开曼群岛大法院的临时清盘进程为美国境外的主要进程，以及认可并授予充分的效力在美国辖区内实施赛维LDK的开曼群岛安排计划。2014年11月，赛维LDK通过现金赎回和债转股，与债权人达成了债务重组协议，债务重组金额为7亿美元[7]。 和瑞幸咖啡类似的是，赛维LDK的主要运营实体也全部位于中国境内。赛维LDK在宣布其海外债务重组的时候，声称境内运营公司将不会受到影响，但是国内4家子公司超过300亿元的债务，最终还是让赛维LDK走向了破产重整。2015年11月，江西省新余市中级人民法院受理了赛维LDK四家子公司的破产重整案。2016年10月，在重整计划草案两次表决不通过的情况下，法院强裁了该重整计划，草案中普通债权的清偿率为6.62%。 （二）太子奶破产案例 中国太子奶（开曼）控股有限公司（简称“太子奶集团”）在开曼群岛注册。2009年3月，花旗银行向开曼大法庭申请对太子奶集团进行清算，法院指定了香港保华会计师事务所作为临时清盘人。开曼的清盘程序并未得到中国法院的承认与执行。太子奶集团的临时清盘人依据其控股股东的身份更换了国内子公司的法定代表人和执行董事，并委任清盘人的代表人为法定代表人和执行董事[8]。中国境内子公司的重整程序是由中国境内的债权人分别申请的。2011年9月，重整计划草案获得债权人会议表决通过。 瑞幸咖啡真正的困难 二 在开曼群岛注册的瑞幸咖啡有限公司并不是经营实体，只是为了能够实现海外上市的壳公司。与海外债务重组相比，国内实体运营公司的经营情况才是决定瑞幸咖啡走向的决定性力量。 经公开渠道查询，瑞幸咖啡（中国）有限公司（以下简称“瑞幸中国”）的自身风险有11个，包括10个诉讼案件和1个动产抵押。10个诉讼案件主要为买卖合同纠纷，除辽宁的仍然在审理外，剩余的已经和瑞幸中国达成和解，但是我们还是可以推断出瑞幸中国存在拖欠供应商货款的情况。此外，瑞幸中国签订了一份4500万的融资租赁合同，合同的抵押物是咖啡机、奶箱和粉仓。按照融资租赁的相关法律法规规定，在承租人支付完租金之前，租赁物的所有权归出租人所有，所以这份价值4500万的融资租赁资产占公司总资产的比例为多少，我们还不得而知。瑞幸中国14家关联公司的风险提示为73个，这里不乏瑞幸咖啡的重要运营组成部分，北京瑞吉咖啡有限公司、瑞幸咖啡（上海）有限公司等等。综上，瑞幸咖啡面临的风险情况已被重点关注。 瑞幸咖啡在其官网披露了临时清盘人于12月17日递交的首份调查报告的内容。报告显示：截至到2020年11月，60%的自营店实现了盈利、超70%的加盟店接近毛利要求，公司还将快速开店方式转变为有针对性的开店、并关闭了非核心业务[9]。这里只是提到60%的店实现了盈利，但公司总体的盈利水平即销售净利率为多少，以及与盈利能力处于同等重要水平的资产周转率和财务成本等数据均没有披露，这些数据不能全面反映瑞幸咖啡的经营情况。当然这是一份由临时清盘人出具的清算程序的报告，内容相对于其他的报告更侧重于公司资产情况的说明和分析。 结语 如果瑞幸咖啡还不能全面改善公司的盈利状况，把由原来的“输血”式经营（风投投资）转变为自己“造血”式经营（公司经营盈利），那么在运营层面暴露出的风险，比如未能按时支付经营类货款会进一步增加诉讼案件数量，增多的诉讼又将查封、扣押和冻结公司的银行账户、动产等资产，限制公司的运营，从而使还未全面好转的运营情况走向急剧恶化。届时即使像赛维LDK那样实现海外债务重组成功，国内的运营公司面临的风险仍然很大。  注释 [1] 瑞幸咖啡-百度百科，[2021-2-11]。 https://baike.baidu.com/item/luckin%20coffee/22344215？fromtitle=%E7%91%9E%E5%B9%B8%E5%92%96%E5%95%A1&fromid=22568595&fr=aladdin [2] 马林，余乐，《瑞幸申请破产保护？理解有误！》[2021-2-11]。 https://mp.weixin.qq.com/s/358MczEnTIXkwuIT9Yc-3w [3] 瑞幸咖啡招股说明书（中文版），P14。 [4] 马林，余乐，《瑞幸申请破产保护？理解有误！》，[2021-2-11]。 https://mp.weixin.qq.com/s/358MczEnTIXkwuIT9Yc-3w。 [5] 有关法条，引自开曼群岛公司法（2001年第二次修订），P32-45。 https://wenku.baidu.com/view/82b3c4a55acfa1c7ab00ccdd.html。 [6] 石静霞。中美跨境破产合作实例分析：纽约南区破产法院承认与协助“洛娃重整案”[J]，《中国应用法学》，2020年第5期。 http://www./news/detail/76002。 [7] ⑤赛维LDK海外重组历时一年即将完成 加强创新做强，[2021-2-11]。 http://cache./c?m=4X8LBpoV1wNjYXWIzFhDVINjv-gCpVaO339lY2F2GUeY0fAWGHLcn0auY3P2lHIoJyL0k4nVH2egVNLNTOIZD0Pk3yMJrpETsHoTvt4DqjzmwCTUzqNqJwk4I3YvD4nCH-xxHn14xQPNfdudChNTyVZUcQH3kLg644QvmqeMz0S&p=8c769a47c0845aff57e996294e47&newp=c6759a41d49633b50be296374b7a92695803ed6336dcc44324b9d71fd325001c1b69e7b027231b01d3c0786704a54f5ae1f53276301766dada9fca458ae7c47d5d92&s=98686e758f0ceaa5&user=baidu&fm=sc&query=LDK%C8%FC%CE%AC%BA%A3%CD%E2%D6%D8%D7%E9&qid=fb407323002eea73&p1=5。 [8] 李丽，贺文，BVI之殇：太子奶破产局内在逻辑。经济观察报，（2010-09-25）[2021-02-11]。 http://www./news/377555.html [9] 王潇宵，瑞幸最新业绩出炉：没想象中差，但更大的风险还在后面。 https://www./article/2211 作者简介  袁新建 高级合伙人 破产与重组、诉讼与仲裁、银行与金融和公司综合类业务等 |
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