开除员工靠合同还是靠法律？

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开除员工

靠合同还是靠法律？

作者：骆芃娜

一、劳动合同能不能约定解除条件？

比如，合同里能不能约定，如果我不能在三分钟内吃完五十个包子，公司就有权利把我开掉？

答：不能。

为啥不能？

《劳动合同法》第四十八条 

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条 规定支付赔偿金。

《劳动合同法》第八十七条

第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条 规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

约定解除条件，意味着创设“本法”规定以外的解除事由，意味着“违反本法规定解除劳动合同”。

二、协商解除，不就是约定解除条件吗？

还真不是。

刚才说了，约定解除条件，是创设“本法”规定以外的解除事由，而协商解除，不是针对离职的事由展开协商，协商的内容不是离职事由，而是离职时间和离职待遇。

还是举个例子比较好。

情景1：公司忍我很久了，终于安排HR来找我聊了聊，我们商量好了，今天就离职，给我一个月工资作为补偿，针对这些事项，我们签了个协议，我就这样愉快地离开了——这就是协商解除。

情景2：我的劳动合同里有一个条款，“只要甲方对乙方不能容忍，就可以和乙方解除劳动合同”，现在公司对我表示不能忍受了，依据这个条款开除了我——这就是约定解除条件。这个约定是无效的，因为“甲方对乙方不能容忍”，并不是法律规定的解除事由。

三、制定规章制度，不也是约定解除条件？

并不是。

《劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……”

根据上述第三十九条的内容，能够知道，“严重违反用人单位的规章制度”“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”，是一类可以解除劳动合同的法定事由。但在这一类事由中，什么是“严重违反”，什么是“严重失职”？这个判断标准，法律并不会事无巨细地规定出来，就需要依靠单位的规章制度来具体确定。这并不是在约定解除条件，而是在法律允许的范围内，行使单位的用工自主权。并且，规章制度的制定，还需要遵循严格的 民主公示程序，即，自主权也不是任意的。

     综上，并不是合同里写了能开除，就能开除，还要看是否符合法律规定的解除条件。

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