 大家好，我是李煜律师。昨天在朋友圈里面看到这样一个帖子。杭州市上城区法院判了一个案件，它用的标题叫“套路嫖”，大家都知道“套路贷”，这个标题首次使用“套路嫖”判处诈骗罪。这个案情是什么样的呢？案情主要说：一个经营男子spa会所的经营者，向潜在的客户发出广告宣传，说他们能提供顾客想要的性服务。然后这些会员纷纷去充值，去购买这样一种服务。购买以后这些会所的管理人就安排这些会员做了其他种类的按摩，但就是不提供性服务。这些涉案总共价值不少，会员充值的钱，大概认定有上千万金额。 这个案件就存在一个争议问题。在刑法理论上认为这种行为叫不法原因给付。不法原因给付指的是被害人基于不法原因处分自己的财产。在本案中被害人基于想去嫖娼的行为，而给付了嫌疑人金钱。嫌疑人欺骗被害人可以提供性服务，而谎称自己能够提供性服务，收取钱财造成了被害人的损失。 所以从表面上看，这个案子可能是符合诈骗罪的要件。我们先说一下理论上的主要评析。理论上认为凡是基于不法原因给付的行为，它和一般的诈骗罪是有所区别。但是基于被告人的行为，也就是行为人他自己的行为诈骗在先，他提起了诈骗的犯意，（将）信息、内容（传达）给被害人，被害人虽然是基于不法原因，违反了社会公俗，违反了法律的一些事项去交付财物，但是诈骗是因为行为人的犯意所引起，最终是基于他的欺骗行为而交付财物。所以认为不法原因不影响诈骗罪的成立。 德国的立法判例基本上就支持成立诈骗罪。日本大部分也支持。他们认为在诈骗罪的形成过程中，被告人是没有任何问题的，他具有诈骗的故意，诈骗的行为和实际财产的损失，均不受不法原因的影响。但是在日本也有少数学者是持否定意见，他们认为不法原因，影响了诈骗罪的成立，在这方面我就不展开说明了。大家可以去了解一下，德日刑法对这方面的一些论述。回到这个案件，在处理过程中，辩护人进行的是无罪辩护，辩护人的意见主要是认为 ，这个案子是在交易过程中，商家存在欺诈行为，这种行为本质上还是一种交易行为，属于民事欺诈的范围，而不应该由刑法来调整，更不应该认定为诈骗罪。商家没有这种服务，但是他谎称有这种服务，实际上是属于甲方乙方或者说商家与消费者之间的民事欺诈合同。 在合同的范围内存在欺诈，你可以主张按照合同的权利行使。 我引申来说一下有哪些权利行使，在报道中我并没看到律师辩护，具体是从民事哪个方面进行的。以我自己的理解来讲，可以行使权利，比如说认定合同无效，为什么合同无效？因为这是一个违法合同，违法合同合同无效之后是什么结果呢？甲方要返还乙方所支付的财物，原因就是合同无效。或者说基于显失公平、重大误解行为，可以要求干什么？可以要求变更、撤销合同。对卖家只提供普通的按摩服务，应该支付这样的相应对价，而不应该提供性服务的这样一种对价行为。这就属于可变更可撤销的合同。如果以辩护人的观点意见来讲，在民事方面还可以拯救，但是这个案子法院最终认定是构成诈骗罪的。他们驳斥了辩护人的辩护意见，认为 spa会所的管理者以欺骗的手段诱使被害人作出处分财产的决定，并实际交付财产，致使这些顾客们遭遇了财产损失，是符合诈骗罪的构成要件。 因此此案判处大概10年以上的情况，对这个案子最终判刑还是比较重的。与此相类似的，还有一种叫免除债务，在我们刑法教科书里面提到过，主要表现为嫖客不想支付嫖资，而跟卖淫女谎称说自己想支付嫖资，在发生性关系之后，嫖客就逃跑了，没有支付嫖资。这种行为能不能形成诈骗罪呢？一般认为是不构成诈骗罪的。这种行为属于什么？就是他的欺骗行为没有造成实际的损失。另外被害人她的交付是在后的行为，与前面行为不同。当然这二者之间的区别在我们的理论教科书上并没有讲透，只是简单说说两者是不同，所以不成立诈骗罪。 所以这个案例出来以后，特别值得我们在理论和实务上进行思考和探讨。我在之前讲座也给大家分享过，我认为刑事案例被社会广泛关注是件好事，它能促进刑事法治进步。在广泛的关注之下，刑事法治受到社会大众的审视，能促进在阳光下进行。各方各界包括法律界和法律界之外的人们，都对刑事司法进行关注。促进个案以及立法、刑法理论方面都能取得很大的进步。 这个案例也是我看到以后想给大家分享，今天就给大家讲到这里。 近期讲座： 5.【热点律评】航空延误险赔偿案：以保护谁的利益为出发点判定（录音文字整理） 10.【讲座】都是“窃.瓦格拉”?— 盗窃上锁电动车的行为如何认定 11.【讲座】证人证言和被告人供述不一致，怎么采信：文字加语音（更新版） 12.【讲座】 出庭的公诉人能否在庭上变更起诉：文字加音频（更新版） 13.【讲座】为何设置追诉时效与南医大杀人案：文字加音频（更新版） 14.【讲座】疫情期间，能否对羁押期满的被告人取保候审：文字加语音 15.【讲座】律师在庭上说被告人系初犯、偶犯，真的是讲给家属听的套话吗:文字加语音（更新版） 17.【讲座】刑法中的行为，跟生活中的行为有什么不同：文字加音频（更新版） 18.【讲座】刑罚是与新冠肺炎防治不一样的隔离：文字+语音【更新版】 20.【案例分析】不明知是假奶粉而从网上购买的行为，能否构成假冒伪劣产品罪（附音频） |
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