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完美合同审查36计,值得拥有!

2022-01-17  激扬文字
     导读:合同无时不在,无处不在,无论你是否意识到,你每天都生活在合同之中。合同是企业及个人活下去的依靠,是交易的法律形式,市场经济即合同经济。合同中的每一个字,每一个词都关系着潜在的输或赢,对于权利义务的文字表述稍有不当,就会影响交易利益的安全实现。所以,如何以最优的方式表达最优的内容,起草一份完美或者说无限接近于完美的合同,实现企业交易利益的最大化和交易风险的最小化?

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1、首先要重视商业交易中的书面合同(不限于合同书)。

(1)方便今后举证,须知书证是民事诉讼证据之王;

(2)书面合同也是债权凭证(象征意义),先小人,后君子,成就真君子;先君子,后小人,难免真小人。此外,在劳动法领域,如果企业不遵守法律关于合同书面化的强制要求,后果可能很严重。


2、塑造合同的外在气质。

合同的外在气质很重要,合同如其人,它反映了企业、领导及经办人员的形象。看惯了拖沓、毫无要点的合同表达,你就会明白清晰、明了对于一份合同来说是多么难得,这也有助于塑造企业的整体形象。

3、重视和客户的沟通。

起草合同前要了解客户签订合同的真实目的,取得起草合同的基础资料,做好准备工作;起草合同过程中和客户保持沟通,告诉客户你在起草合同过程中的一些想法,并及时跟进他们的需求,最好向客户说明订立合同能够得到的利益和可能承担的风险。当然,你需要尽力去规避风险。

4、起草合同时明确定位。

平衡合同中各种矛盾问题,这样才能建立合理的合同结构体系和恰当的合同条款。

5、记住合同的常见结构。

(1)合同名称与编号;

(2)合同主体;

(3)合同序言;

(4)合同正文;

(5)合同附则;

(6)合同签署栏;

(7)合同附件。

6、注意:当事人对合同的命名可能是错误的。

因此,在实务中,“揭开合同的面纱”是法官、仲裁员以及律师等不得不解决的问题。

7、给合同编号,主要为了便于识别和管理。

但须防范被不良理解与利用,比如成为格式合同的说辞。

8、合同主体选择与审查是最为关键之处。

缔约如同恋爱,因此,要选择对的人,一起做对的事。合同主体选择与审查是最为关键之处。

9、要重视合同条款的实用性。

明确权利义务,满足客户的交易需求。

10、注意签约主体、盖章主体、履约主体、责任主体的对应关系。

避免主体混同,责任混同或责任不明。

11、重视合同序言。

合同序言常常不被重视,但其可以说是“入门”艺术,至少具有如下意义:明确缔约背景、环境、基础,交代缔约目的;方便阅读、掌握(一叶知秋)。此外,合同序言还可能会影响到合同漏洞的填补、合同条款的解释、合同可否解除、情势变更原则的适用。合同序言还可能隐含关键性内容,常因不易引起警觉而“飘过”。

12、规避合同序言的常见问题。

(1)没有序言;

(2)援引法律名称错误;

(3)缔约动机不明确;

(4)随意乱写,主体混淆,言不达意。

13、密切注意权利义务的承继关系以及债权实现风险的控制。

虽然一般情况下,主体的变更不会影响权利义务关系的内容,但从合同风险防范方面考虑,仍要注意权利义务的承继关系以及债权实现风险的控制。于平静之中发现潜在的波澜是合同管理能力的体现。

14、记住撰写合同正文的一般要求。

(1)将合同内容分成若干主题,便于内容的安排及理解和使用;

(2)各主题之间应条理清晰,分割合理;

(3)注意合同履行中的时间顺序或先后顺序。

15、合同内容须合法。

合同应合之“法”包括:

(1)法律、行政法规中的强制性、效力性规定;

(2)公序良俗原则;

(3)遵循其他法律规定(法律、行政法规中的其他规定,地方法规、规章等等);

(4)遵循国家、地方政策。

16、正视合同违法的严重后果。

违法的合同,除可能无效导致交易目的不能实现外,还可能导致其他不利后果(行政、刑事、履行障碍、不生诉权等)。

17、注意合同合法、有效与有用的关系。

合法当然有效;有效未必合法;有效通常有用;无效未必无用。

18、合同应繁简得当,通常应区别对待。

在立足于交易成功的情况下,可以合理运用合同法的任意条款,大胆舍弃一些约定,以便合同磋商变得相对简单。

19、合同的用语必须明确具体。

避免歧义,必要时可在合同中释义。

20、合同的语言还必须规范,保持前后用词一致。

比如,前面用了承租人,后面就不要写成房客。

21、关于标的条款。

(1)标的必须可能、确定、合法;

(2)标的可以是现有物或将来物,可以是己物或他物;

(3)注意不动产与动产可能的区别。

22、关于价格条款。

下列问题都应当明确:

(1)金额是否正确(与合同审批表一致否);

(2)计算是否正确(算术求和);

(3)大小写是否一致,不一致怎么办?

23、关于验收(质量标准)条款。

(1)有没有验收条款?

(2)是否约定清楚的标准?

(3)由谁负责审查?

(4)验收程序和验收文件如何签署?

(5)有质量问题怎么处理?

24、关于付款条款需明确。

(1)预付款或首付款比例?预订金、订金还是定金?

(2)留取一定比例质保金 ?质保期义务及违反义务的后果?

(3)迟延付款的责任?

(4)支付时间可行否?

25、关于保密条款要注意的问题。

(1)有没有保密条款?是否需要保密条款?

(2)保密范围是什么?

(3)违反后果?损失难以计算又该怎么处理?

26、关于违约责任条款要弄清楚。

(1)有没有违约责任条款?

(2)条款约定过少或不全(与义务对应)?

(3)前后条款冲突吗?

(4)约定靠谱吗?可能如何被调整?

27、关于争议解决条款。

要注意三个方面:

(1)或裁或审;

(2)仲裁选择;

(3)管辖地约定。

28、合同模板(或示范合同)有价值,但需注意。

使用模板仍应审查;使用正确的模版,避免牛头对马嘴;避免使用早已过时的老模板,老模版条款通常过于简单。

29、合同附则应包含的一般内容。

(1)合同用语释义;

(2)合同效力;

(3)合同变更、补充;

(4)合同份数及保存;

(5)合同公证、见证;

(6)联系方式与通知方式;

(7)提示与说明。

30、要避免修改后的内容与其它部分的内容产生冲突。

合同拟好后,如通过审查发现需要进行修改,要避免修改后的内容与其它部分的内容产生冲突。最好是修改前先通读合同条款,把握合同整体布局,再着手调整、修改。当然,修改结束后,还得通读一两遍。

31、在合同签署栏,要注意下面7个方面。

(1)先列附件序号及名称,再列签署栏;

(2)写“以下为合同签署栏/以下无正文”,不要为变造合同留下空间;

(3)注意主体准确性、主体详细信息;

(4)注意签约地点、签约时间;

(5)从规范考虑,落款应统一;

(6)注意签字纳印的方法、合同盖章的学问;

(7)重要合同应面签。

32、身份证、营业执照。

提供身份证、营业执照等复印件时,应注意书写正确内容并签字盖章、署明日期。

33、注意合同履行证据的收集和运用。

合同形式方面的缺陷可以履行治愈,因此应注意合同履行证据的收集和运用。

34、保持一致。

合同正文提到的附件名称、合同尾部罗列的附件名称、附件本身的名称应保持一致。

35、注意效力冲突解决方法。

注意合同附件与正文的效力冲突解决方法。

36、合同附件同样须注意。

合同附件同样须签字、盖章,盖骑缝章。


整理/编辑 :审计经理人

内容来源:公司法务联盟 

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