【原】以案说法：非法占用农用地罪

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   近日有朋友咨询自己无证用地建造砖厂，有关部门准备对其进行立案调查，是否需要承担法律风险问题，小编继续发扬不懂就问的良好精神，向北京市京师律师事务所王成国律师咨询，王律师耐心的给我讲了一个2016年刘某的故事。

【案情简介】

              2016年3月，刘某经人介绍以人民币1000万元的价格与北京某合作社（以下简称合作社）的法定代表人池某商定，受让合作社位于京郊蔬菜大棚377亩集体土地使用权。

同年4月15日，刘某指使其司机刘某某与池某签订转让意向书，约定将合作社土地使用权及地上物转让给刘某某。

    同年10月21日，合作社的法定代表人变更为刘某某。其间，刘某未经国土资源部门批准，以合作社的名义组织人员对蔬菜大棚园区进行非农建设改造，并将园区命名为“某某庄园”。截至2016年9月28日，刘某先后组织人员在园区内建设鱼池、假山、规划外道路等设施，同时将原有蔬菜大棚加高、改装钢架，并将其一分为二，在其中各建房间，每个大棚门口铺设透水砖路面，外垒花墙。截至案发，刘某组织人员共建设“大棚房”260余套（每套面积350平方米至550平方米不等，内部置橱柜、沙发、藤椅、马桶等各类生活起居设施），并对外出租。经北京市国土资源局延庆分局组织测绘鉴定，该项目占用耕地28.75亩，其中含永久基本农田22.84亩，造成耕地种植条件被破坏。

   截至2017年4月，北京市规划和国土资源管理委员会、延庆区延庆镇人民政府先后对该项目下达《行政处罚决定书》《责令停止建设通知书》《限期拆除决定书》，均未得到执行。2017年5月，延庆区延庆镇人民政府组织有关部门将上述违法建设强制拆除。

2017年5月10日，北京市国土资源局延庆分局向北京市公安局延庆分局移送刘广岐涉嫌非法占用农用地一案。后来公安机关立案侦查，以刘某涉嫌非法占用农用地罪，将案件移送北京市延庆区人民检察院审查起诉。

    2018年10月16日，北京市延庆区人民法院以非法占用农用地罪判处被告人刘某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。

    故事讲完了，王成国律师继续介绍什么是非法占用农用地罪以及如何认定定罚。

【法律规定】

    非法占用农用地罪，是指自然人或者单位违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的行为。

   根据立法解释，＂违反土地管理法规＂，是指违反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有关行政法规中关于土地管理的规定， 农用地是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等。由于农用地包括不同种类，故需要根据农用地的类型判断行为是否属于本罪的构成要件行为。 例如，在耕地种植农作物的，不可能属于本罪的构成要件行为，但在林地种植农作物的，则属于本罪的构成要件行为。

【认定标准】

   符合以下情形的以非法占用农用地罪定罪处罚：

   一、非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。

   二、非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。

    三、违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，应当认定非法占用农用地罪：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。

    四、非法占用草原，改变被占用草原用途，数量在二十亩以上的，或者曾因非法占用草原受过行政处罚，在三年内又非法占用草原，改变被占用草原用途，数量在十亩以上的，具有下列情形之一的，应当认定为非法占用农用地罪：　（一）开垦草原种植粮食作物、经济作物、林木的；（二）在草原上建窑、建房、修路、挖砂、采石、采矿、取土、剥取草皮的；（三）在草原上堆放或者排放废弃物，造成草原的原有植被严重毁坏或者严重污染的；（四）违反草原保护、建设、利用规划种植牧草和饲料作物，造成草原沙化或者水土严重流失的；　（五）其他造成草原严重毁坏的情形。

【处罚幅度】

  对自然人：处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

  对单位：对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下 有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

  最后，王律师提出了两个思考题作为作业：

1. 行为人违反土地管理法规，在农用地上建厂房后，该农用地后来正常变更为建设用地；

2. 行为人在建设用地上建厂房后，该土地依法变更为农用地，有关机关要求行为人拆除厂房，但行为人拒不拆除，继续占用土地的。

请问：上述两种情况是否成立“非法占用农用地罪”？