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示范模板最高审判研究综合整理 申请人：××××，×××× 律师事务所 ××× 律师 联系方式：×××××××× 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》关于向被害人及其近亲属、被害人提供的证人调查取证的相关规定，申请人作为 ×××××××× 案犯罪嫌疑人（被告人）××× 的辩护律师，拟向被害人（被害人近亲属、被害人提供的证人）××× 收集与本案有关的材料，请予许可。 具体收集的材料内容为： 此致 ×××××××× 申请人（签名）：××× ××××年××月××日 说明最高审判研究综合整理 一、可以调查取证的阶段 《刑事诉讼法》第40条的规定，辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人，应当及时告知公安机关、人民检察院。从该条文可以反推出辩护律师在侦查阶段享有调查取证权，否则辩护律师无法上述三类证据。 二、调查取证的方法 根据《刑诉法》第四十一条和《律师法》第三十五条的规定，律师有三种调查取证的方式。即： 1、向证人或有关单位和个人调查取证，包括向被害人或者其近亲属、被害人提供的证人调查取证。 向证人或有关单位和个人调查取证，只要经过他们自身同意即可； 向被害人或者其近亲属、被害人提供的证人调查取证，则不但要经过他们自身同意，首先还要取得人民检察院或者人民法院许可。 2、申请人民检察院、人民法院收集、调取。 三、调查取证的可能触犯的罪名 在调查取证过程中，辩护律师可能触犯的罪名主要有三类： 1、刑法第三百零六条【辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪】在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据，帮助当事人毁灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 其中辩护人妨害作证罪可谓是悬在刑辩律师头上的达摩克利斯之剑，动辄得咎。只要证人改变证言或司法机关认为做了伪证，在司法机关的压力的，证人极有可能说这是律师让这么干的，调查取证的律师若没有事先做好防范工作，没有相应的录音录像及见证人，就百口莫辩了。 2、刑法第三百一十条【窝藏、包庇罪】明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。 如果律师向司法机关做虚假证明使犯罪分子不被发现、追诉，则有可能触犯此罪。 3、刑法第三百九十八条【故意泄露国家秘密罪;过失泄露国家秘密罪】国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意或者过失泄露国家秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 主要表现在刑事庭审之前，律师在取证过程中，故意或者过失将阅卷内容泄露出去的行为。 四、如何调查取证 1、取证的时机 侦查阶段调查取证权存在争议，而且这个阶段侦查机关有些证据还没有固定，贸然取证容易妨碍他们侦查，引起对抗情绪，导致受到打击报复。因此，这个阶段除了客观证据外，最好不要取证言词证据。 2、言词证据取证注意事项 （1）对被害人及其亲属调查取证，以及对被害人提供的证人进行调查取证，必须事先经办案机关的同意或许可。 （2）对一般的证人进行调查取证，要先了解证人与当事人的关系，如果当事人与证人之间存在亲友或其他利害关系的，对其证言真实性要保持警惕，应谨慎面对。 （3）在正式调查取证之前，要做好录音录像器材的准备，调查取证的地点，最好由律师自已来指定，一般不上门取证。 （4）调查取证要两名以上律师，或者其中至少有一名助理在场。询问证人必须单独进行，当事人亲友或其他人员不要让其在场。 （5）在调查取证之前，要制定详细地调查提纲，做到心中有底。 （6）跟证人接触的时候，不要有钱物的往来。 （7）取证时要保持一种客观中立的态度，发问之前要告知证人作证要承担的法律责任，即作伪证要承担的法律责任。发问时，不能指名问证、诱导、威胁之类的语言，更不能事先透露案情给证人。 （8）询问证人时，应当先让证人陈述事经过，然后再发问。 （9）记录证词要客观准确，不要歪曲证人的意思表示。 （10）笔录做好后，必须让证人进行核对，若记录有误或不完整的，要让证人修改补充，在修改、涂改处签字捺印，写明“以上笔录我已看过，与我所讲相符”等话，并询问其是否愿意就陈述内容承担相关法律责任。这时证人都会比较慎重，通常如果证言是真实可靠的，证人都是愿意签字的。 （11）调查笔录结束前，还要询问证人是否愿意出庭作证，不愿意出庭作证，要让其说明原因。愿意出庭作证的，应将证人愿意出庭作证这句话记录在笔录中，此笔录可以不递交相关部门，而采用申请证人出庭作证的方法。 （12）调取的证据应在开庭前5天递交法庭，若超出提交证据期限，则应和法官做好沟通工作。 （13）在正式递交法庭之前，应当与证人作最后一次沟通核实，并告知将其证言递交法庭，以及作伪证应承担的法律责任。这一过程，可以采用打电话的方式进行，并进行录音，以将风险降到最低。 来源：胡东迁律师、法律交流研讨、最高审判研究综合整理 本文仅供交流学习，若来源标注错误或侵犯到您的权益，烦请告知，我们将立即删除。 |
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