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吴亦凡是否构成逃税罪，如构成，该如何与前罪并罚？ 何观舒：虚开增值税专用发票罪律师、税务犯罪辩护律师 2022年11月25日，北京市朝阳区人民法院一审公开审判被告人吴亦凡强奸、聚众淫乱案，对被告人吴亦凡以强奸罪判处有期徒刑十一年六个月，附加驱逐出境；以聚众淫乱罪判处有期徒刑一年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，附加驱逐出境。 同日，国家税务总局北京市税务局发布了对吴亦凡（WU YI FAN）偷逃税案件进行处理的公告。吴亦凡（WU YI FAN）在2019年至2020年期间，采取虚构业务转换收入性质虚假申报、通过境内外多个关联企业隐匿个人收入等方式偷逃税款0.95亿元，其他少缴税款0.84亿元。北京市税务局第二稽查局依据税收相关法律法规，对吴亦凡（WU YI FAN）追缴税款、加收滞纳金并处罚款，共计6.00亿元。已依法向吴亦凡（WU YI FAN）送达税务行政处理处罚决定书。 那么，吴亦凡是否会构成逃税罪？如果构成逃税罪，应该如何与前面判处的刑罚执行？ 1.是否构成逃税罪 逃税罪，是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上，或者扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段不缴或者少缴已扣已收税款数额较大的行为。 毫无疑问，吴亦凡逃税的数额已经达到了数额较大并且占应纳税额10%以上的立案追诉标准了，那是否构成逃税罪？ 答案是：还不构成。因为逃税罪有个税务行政前置程序，也即通常所说的“首罚不刑”的规定。《刑法》第二百零一条第四款规定：“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大或者巨大，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。” 适用本款不追究刑事责任的前提条件是，在税务机关依法下达追缴通知后，及时补缴应纳税款，缴纳滞纳金和罚款。北京市税务局第二稽查局已依法向吴亦凡送达税务行政处理处罚决定书，如果吴亦凡未在规定的期限内补缴税款、缴纳滞纳金和罚款，则要被追究刑事责任。 2.如何量刑 逃税罪有两个量刑档次：一是数额较大并且占应纳税额10%以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；二是数额巨大并且占应纳税额30%以上，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 对于数额巨大的标准，没有全国统一的适用标准，由各地法院在审理案件的过程中予以把握。吴亦凡偷逃税款的金额为0.95亿元，肯定是达到了数额巨大的标准了，当然，除了绝对数的标准以外，还要满足相对数的标准，即占应纳税额30%以上，估计也是满足的了。 达到“数额巨大并且占应纳税额30%以上”的量刑标准，如果没有适用减轻处罚情节的情况下，最低也会判处三年有期徒刑，最高可以判处七年有期徒刑。 3.如何与前罪并罚 前面提到，吴亦凡犯强奸罪、聚众淫乱罪，数罪并罚，执行有期徒刑十三年，附加驱逐出境。目前，尚未清楚是否上诉，假设一审判决生效后，吴亦凡未及时补缴税款、缴纳滞纳金和罚款，需要追究逃税罪的刑事责任。也就是说，逃税罪是在判决生效之后，才符合追诉条件的，那么，逃税罪属于漏罪还是新罪？该如何与前罪并罚？ 《刑法》第六十九条第一款规定：“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五条的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。” 《刑法》第七十条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。” 《刑法》第七十一条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。” 《刑法》第七十条、第七十一条分别对发现漏罪和又犯新罪的并罚进行规定，因此，逃税罪属于漏罪还是新罪的认定，也影响到刑罚的执行。 对于漏罪，指原判决宣告并生效之前就已经实施的，应当依法追诉，并应与原判决之罪进行数罪并罚的；而对于新罪，是指判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，在刑罚执行期间又实施的新的犯罪。因此，对于漏罪和新罪的界定，应以犯罪行为的实施为标准，在判决宣告以前实施的，应认定为漏罪，在刑罚执行期间实施的，应认定为新罪。 吴亦凡如果未能补缴税款、缴纳滞纳金和罚款，需要追究刑事责任，即使是在判决生效之后，才符合逃税罪的追诉条件，但是，其逃税行为是在判决生效以前就已经实施，因此，也应认定逃税罪为漏罪，依照《刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚。假设其因犯逃税罪被判处有期徒刑六年，那应该在十一年六个月以上、十九年四个月以下决定执行的刑罚。 |
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