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非必要诉讼是指在案件社会结构的影响下,争端当事人作出非诉讼争端解决机制的一种选择。在当前关于“厌讼”的研究成果中,人们过于关注官方表达和儒家理想对诉讼的态度,以至于提及诉讼,总是想到怀有儒家理想的官员,黑暗的衙役胥吏,以及民众对诉讼极度抗拒的情绪,却很少去思考诉讼在社会空间中的位置和实际运行。[18]可见,对于冲突强度小...
朱芒 :规范性文件的合法性要件——首例附带性司法审查判决书评析。作为行政行为依据的自然是具有特定名称的规范性文件,即规范性文件整体。概括而言,《判决书》在确定司法审查规范性文件的范围方面,具有以下两个特点:(1)《判决书》从“依据”发挥的实质作用来界定司法审查权所能涉及的规范性文件的范围,由此在《新增服务商标的通知》这一规...
裁判文书的法言法语与人文情怀。就当事人针对裁判提出的焦点、疑点问题,从事实认定、证据采信、法律适用等方面,运用法律、情理、事理相结合的方法,公开阐述证据证明力及其取舍的判断理由,展示法官内心对案件事实、裁判结果如何形成确信的过程,进而说明裁判程序的合法和裁判结果的公正。裁判文书不仅仅记录着裁判过程,而且公开裁判理由,...
(补充一点,法官具有广博的法律理论包括外国法理论,将有助于对我国现行法律条文的正确理解、解释和适用。)现在的问题是,法官如何转换法律知识结构,如何将原有的法律概念体系转换为现行法律条文体系?有三个要点:一是直接阅读、记忆现行法律条文:二是在阅读、记忆现行法律条文的同时,要求掌握每个法律条文在法律条文体系中的逻辑位置,...
无法期待纳税人以经济实质为基础实施符合税法规范目的的申报和缴纳税款行为,其根源在于纳税人对于客观存在的税法规则的信赖,相信“最终生效的税法文本采用的语言表述所确立的征税标准完全体现了立法意图”,相信依民商事规范从事交易所确立的事实已然具有“法律上的真实性”,将被税务机关作为探知其税收负担能力的起点,从而对符合税法文本...
在他去世之后,弟子芦部信喜教授曾总结道:“宫泽宪法学最为基本的特征”就在于“严格区别科学与实践、认识与价值,并与此关联,认为法虽然是政治的孩子,但法学(法的科学)则应该独立于政治,从而将对象的政治性与方法的政治性加以严格区别的学问方法论”。就以笔者最为熟悉的宪法学为例,长期以来,中国宪法学恰恰存在一种盲点,即没有明晰...
本次研讨会的主题是“刑法基本原则的司法实践与完善”,作为刑法基本原则的罪刑法定、适用刑法人人平等、罪责刑相适应既为刑法构筑了坚实的法理基础,也为刑法可能的恣意套上了缰绳。有鉴于此,高铭暄建议应当阐明刑法基本原则的本质特征和指导意义,强化刑法基本原则指导刑事司法的办案理念,强化刑法基本原则的法律援引与说理机制,强化刑法...
不仅要关注商家的单边契约自由,还要关注消费者一侧的契约自由,追求商家与消费者的双边理性自由;笔者认为,我们需要弘扬的契约精神应当包括三大元素:契约自由、契约正义与契约严守。遗憾的是,我国目前某些市场领域患上了对形式契约自由、尤其是商家单边契约自由的痴迷症与过度依赖症,公然放纵形式契约自由与商家单边契约自由肆无忌惮地侵...
司法规律性的六个方面 | 法学中国。作为一个社会现象,司法的规律性我概括成六个方面:一、司法法治。我们谈司法的时候,是强调在审判中心主义的架构下来谈司法规律,在这个规律里面讲衡平就是平等,控辩审三方结构平衡。另外司法判决的过程,其实就是一个衡平的过程,我们现在谈修复性司法,是回到了原来的平衡,法院既不是旧秩序的破坏者,也...
翻译和外来法律术语 l 法学中国。中国法学的语言环境是一个外来语世界,外来语构成了中国法学的主要常用术语。另一方面,外来语恰恰造成了中国法律的翻译困难,例如:中国民法学中的许多词汇来自德文,而中国民法学家又很少学德文,因此,当一个中国民法学家和德国民法学家交流的时候,他无法将一个来自德文的外来语翻译成德文,必须有一个通晓...
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