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浅淡公司员工退休及退休后返聘问题 一、 在劳动合同期内公司员工达到法定退休年龄，公司是否可以解除劳动合同而无需支付经济补偿金？
根据2008年1月1日实施的《劳动合同法》第44条第二款的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇时劳动合同终止；2008年9月18日实施的《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 故，在劳动合同期内公司员工达到法定退休年龄属法定劳动合同终止的情形，公司为其办理退休手续，无需支付经济补偿金。 二、公司返聘退休后的员工后双方属何种关系？适用何种法律？ 根据2008年6月23日 <广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见>第17条规定，用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理。用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系应按雇佣关系处理。 故，结合《劳动合同法》第44条及在指导意见后颁布的《劳动合同法实施条例》第21条规定，本律师认为，公司员工达到法定退休年龄又返聘的，双方形成的用工关系应按雇佣关系处理，适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定。 三、 公司返聘退休后的员工应注意的问题 根据2011年1月1日实施的《工伤保险条例》第2条改为：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。而第64条又将以前的61条中“本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者”的内容删去。 现在退休员工是否属工伤尚存争议，有观点认为《工伤保险条例》所说的职工包括了雇工，并未将退休返聘人员排除在职工范畴之外，相关法律亦未禁止用人单位招用退休人员。虽然有的职工退休后享受了养老保险待遇，但这和其受聘后享受工伤保险待遇并不矛盾。因此，退休后返聘的员工有享受工伤保险保障的权利，其在工作中因工受伤的，用人单位要对其负责。而在实际操作中，用人单位是可以为退休后返聘的员工单独购买工伤保险的，也说明了这种观点具有可操作性。而另一种观点认为，退休后应按雇佣关系处理，不存在工伤的问题。 故，本律师建议在此事还有争议的情况下，如果公司能为退休后返聘的员工单独购买工伤保险刚单独购买一份，以防万一。如果确实不能购买，则在反聘合同中约定反聘期间发生的伤亡情况如何处理，减少争议。企业也可以为员工购买商业保险。 (转载请注明出处！作者：周昵 律师 时间：2012年06月28日 ) 超过法定退休年龄的人员 在工作中受伤是否为工伤
高 勇 陶仕俊 原告刘邦畅（1950年1月1日生）在第三人重庆东森竹木制品有限公司上班，从事裁木工作。2010年1月20日，原告在裁木车间裁木时，被锯断的木头飞来砸伤左眼，经重庆第三军医大学西南医院诊断为左眼视网膜脱落。事后，原告向被告酉阳县人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告以原告超过法定退休年龄，劳动关系主体资格不具备为由，决定不予受理。原告不服，诉至法院。 本案的争议焦点是原告超过法定退休年龄，是否具备劳动主体资格？应否认定为工伤？ 有意见认为，我国劳动者退休年龄为男60周岁、女50周岁，超过该年龄就不能成为劳动法所规定的劳动者，不应纳入工伤保险范围。 笔者认为，我国劳动法没有规定劳动者的上限年龄，用人单位录用超过法定退休年龄的人员（以下简称超龄人员）不违反法律法规的禁止性规定。超龄人员在工作中受伤，应认定为工伤。 首先，超龄人员与用人单位之间成立劳动关系。我国劳动法只有下限年龄的禁止，即用人单位不得招用未满16周岁的未成年人，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律未作禁止性规定。本案中，原告刘邦畅虽已达到法定退休年龄，但事实上长期为第三人提供有偿劳动，并由第三人支付劳动报酬，受其管理和支配，故双方之间劳动关系成立。 其次，超龄人员在工作中受伤应认定为工伤。认定工伤须具备两个前提条件：一是劳动者与企业之间存在劳动关系或事实劳动关系；二是发生了工伤保险条例第十四条所列举的客观事实。原告与第三人之间存在事实劳动关系，且在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，当属认定工伤的范畴。关于超龄人员在工作中受伤是否适用工伤保险条例的问题，最高人民法院行政审判庭曾在《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》（(2010)行他字第10号）中指出：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。” 最后，对我国退休年龄和退休制度相关规定的理解。劳动法对劳动者何时退休、怎样退休都未作具体规定，目前仍然执行国务院关于工人退休、退职的暂行办法的规定，即男年满60周岁，女年满50周岁。但此规定针对的是对全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的职工，对于无业人员、农民工等则不在达到规定年龄就应当退休之列。因此，达到法定退休年龄不必然就是退休人员。 综上，超龄人员是否具备劳动主体资格，能否成为工伤认定之主体范围，应结合上位法精神和具体案情而定，不应将其直接排除在工伤认定主体范围外。 （作者单位：重庆市酉阳县人民法院） 点评：退休返聘人员受伤是工伤吗？
到了年龄，李军（化名）从原单位退休，但李军不服老，又到另一家公司打工，谁知在工作中受伤。这是否属于引起一系列的官司，并给司法机关带来难题———超过法定劳动年龄的人在务工中发生伤害，究竟算不算工伤？一审、二审对此有不同定论。此案最终以李军所受伤害不是工伤而告终。 由于超过法定退休年龄的劳动者与的劳资纠纷大幅增加，日前，武侯法院针对超龄劳动者的相关法律问题作出调研，建议出台司法解释，明确超龄劳动者与用人单位的法律关系性质。 退休后再就业受伤 一审认定工伤 李军原是四川一家工厂的职工，2003年企业破产后，李军与工厂办理了退休手续，并在省社保局享受基本养老保险待遇。2007年，李军经人介绍来到另一家公司务工。两个月后，李军在工作中不慎受伤，李军的妻子就此向市劳动和社会保障局提出工伤认定申请。但市劳动和社会保障局认定，李军所受的伤害性质不属于工伤，或不视同工伤。此后，四川省劳动和社会保障厅维持了这一不属工伤的认定。 李军不服气，向法院提起诉讼。龙泉驿区法院一审后认为，法律并没有将李军这种退休并享受基本养老保险待遇的劳动者排除在职工外，也没有禁止用人单位聘用达到法定退休年龄人员工作。李军与公司存在事实劳动关系，应当享受工伤保险待遇。所以，法院一审认为市劳动和社会保障局作出不予认定工伤的决定适用法律不当，判决撤销市劳动和社会保障局作出的工伤认定决定，责令市劳动和社会保障局重新作出工伤认定决定。 二审改判 不认定为工伤 “他是退休人员，再次聘用遭受事故受伤害，应当通过民事途径救济。”宣判后李军所在的公司不服，向成都市中院提起上诉，认为李军与公司之间不形成劳动关系。成都市中院审理后认为，李军退休后到公司务工，与公司形成的用工关系不属于《》调整的劳动关系范畴，所以不应认定为工伤。最终市中院撤销一审判决，维持成都市劳动和社会保障局的不属于工伤的认定。 法律不明确 类似劳资纠纷大增 “近三年来，超过法定退休年龄的劳动者与用人单位的劳资纠纷大幅增加。”武侯法院调研发现，在这些案件中，过半的超龄劳动者为临时工作人员。“由于相关法律法规对超龄劳动者与用人单位的法律关系属劳动关系还是劳务关系没有作明确规定，用人单位是否应为超龄劳动者支付经济补偿金、购买社会保险、负担工伤保险，缺乏明确的法律依据。”“对于此类案件，法院的认定存在困惑，案件裁判结果不一。”法院称。 “用人单位最好在聘用超龄工作人员时，制作与普通劳动者不同的聘用合同。”法院称。法院建议，尽快出台司法解释，明确二者的法律关系。（记者 杜雯） 律师点评：退休返聘人员受伤能否认定为工伤，实践中各地有不同的处理方式，比如上海、江苏认为退休人员与用人单位形成特殊劳动关系，特殊劳动关系是现行律调整的标准劳动关系和民事法律调整的民事劳务关系以外的一种用工关系，其劳动者一方在用人单位从事有偿劳动、接受管理，但与另一用人单位存有劳动合同关系或不符合劳动法律规定的主体条件。因此，退休人员因工受伤可以认定为工伤。全国绝大多数地方法院认为退休返聘人员受伤不能认定为工伤，理由是退休人员与用人单位不建立劳动关系。其实是否认定为工伤我认为并不重要，用人单位均需参照工伤保险待遇的标准支付相应的待遇。国务院法制办 对《关于重新进入劳动生产领域的离休人员能否享受工伤保险待遇的请示》的复函(国法秘函[2005]310号)中规定，关于离退休人员重新就业后发生工伤如何处理的问题，现行法律、行政法规没有明确规定。我们认为，应当参照《中共中央办公厅国务院办公厅转发〈中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事部、科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见〉的通知》（中办发[2005]9号）的规定办理。该通知规定：“离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理；因工作发生职业伤害与聘用单位发生争议的，可通过民事诉讼处理；与聘用单位之间因履行聘用合同发生争议的，可通过人事或劳动争议仲裁渠道解决。有条件的聘用单位在符合有关规定的情况下，可为聘请的离退休专业技术人员购买聘期内的人身意外伤害保险”。 徐涛律师15327446830 QQ574659129 |
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