实习期间出现的法律问题解答[转]

1.实习生与企业是否劳动关系

问：在校生实习相当于上培训班，与实习单位之间形成的是一种技能培养的合同关系，而不是劳动关系。因而两者之间的问题并不适用《劳动法》，而应该参照《合同法》相关规定来处理。是不是说明实习生与企业不是劳动关系,工伤如何处理.

答：实习生在实习过程中与实习单位是劳动合同关系还是教育培训关系，不同的实习过程和实习内容决定实习生与单位之间的关系。
  
由于实习的定义比较宽泛，在以培训为主的实习过程中实习生与单位之间就是教育培训关系，这类实习通常体现为实习生交纳一定的实习费用。体现为劳动合同关系的实习通常是不交纳或很少交纳费用，以从事劳动并以劳动成果的价值抵偿取得劳动经验的费用。
  
除此之外，实习生和单位之间也可以不是上述两种关系，可以是无偿的公益性实习。
   
请提问的网友在考虑双方关系时，参照上述要素，进行判断。无论何种由实习生参加劳动实习除有可能适用劳动法外，都适用合同法的规定。

 

2.学校扣除我们的实行工资合理吗?

问：我们从11月开始实习.开学初我们已交了4200元的学费,和300元的取证费.我们辛辛苦苦工作.拿到微薄的实习工资.我们毫无怨言.但系部也或者是学校的意思.将我们的工资扣除50%.我们实际拿到的只有单位发的50%.请问这合理吗?

答：你好！
你与工作单位之间的关系是劳动关系或者是委托培训关系。关键看您与学校，学校与用人单位之间是什么关系，签定了什么合同。由于您的情况不甚详细，只能初步排除您与用工单位是劳务合同关系的可能。如还有问题，欢迎继续来信，并介绍更多情况。谢谢！

 

3.单位有权扣留我的档案吗？

问：请问如果我工作未满合同期就离开单位，单位有权扣留我的档案吗？

答：首先，你应该与单位协商解决。如果协商不成，根据中华人民共和国劳动法的规定，你作为劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。那么如果你现在尚未通知单位，你应该正式通知该单位。终止劳动合同，30天后对方拒绝给你档案，你可以向劳动仲裁委员会提起仲裁。

如果已经终止劳动合同，应在发生争议六十天内向劳动仲裁委员会提起仲裁。你现在可以主动要求单位交付档案，要求单位限期交付档案。根据中华人民共和国劳动法第八十二条规定 提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。

以上意见仅共参考。

 

4.我们能要回商厦欠的工资吗？

问：我是一名中专生今年实习，在一家商场，与中介签定了实习协议书，实习工资800元，过了两个月，就说商厦效益不好，降到700元，后来又搞了个200元的全勤奖， 都没和我们说，等于月基本工资又降到了500元并且都没与我们签定任何书面材料。到了商场，竟到了超市，我们完全被骗了，7月实习期满我们辞职了，我们想要维护自己的合法权益讨会应法未发的工资可以吗?

 答：您好，根据反应的事实。我们认为，鉴于您与该中介公司签定了委托中介合同，该合同性质是委托合同，合同的目的是为了给您提供一个实习的机会，同时实习中的劳动报酬是800元，因此该中介公司已经履行了合同的主要义务。您不大可能因为实习地点的劳动报酬由于某种原因降低，而要求违约赔偿。

 

如果，该合同的目的是为了给您提供劳动的机会，上述中介公司是有一定的过错的。

 

根据我国《公司法》规定：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。因此，还需要根据您与该中介公司合同是有偿还是无偿来界定您的诉求。如果是有偿合同可以基于违约责任向该公司要求返还适当的委托费用。在这件事中中介公司是有一定的过错的，但过错程度很小。

 

您与商场之间已经形成了事实劳动关系，劳动的报酬受劳动法和相关法规的保护。但没有和商场签定书面劳动合同，约定工资数额。这种情况下与商场打官司比较难举证。建议不以商场为被告。

 

以上意见供参考。

 

5.劳动关系与劳务关系的联系与区别是什么？

问：劳动关系与劳务关系的联系与区别是什么？

答：当劳务关系的平等主体是两个，而且一方是用人单位，另一方是自然人时，它的情形与劳动关系很相近，从现象上看都是一方提供劳动力，另一方支付劳动报酬，因此两者很容易混淆。还有一种派遣劳务人员或借用人员的情形，致使两个单位之间的劳务关系与派出或借出单位与劳动者之间的劳动关系紧密地交叉在一起。这是它们相联系的一面。

在劳动关系调整工作中，时常遇到劳动关系与劳务关系并存的情况，弄清两者的区别，对于做好劳动人事工作，正确适用法律、妥善处理各类纠纷，显得特别重要。从整体上看，劳动关系与劳务关系的区别主要有几点：
　　
关系不同。劳动关系两个主体之间不仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系。也就是说，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等。劳动关系双方当事人，虽然法律地位是平等的，但实际生活中的地位是不平等的。而与劳动关系相近的劳务关系两个主体之间只存在财产关系，或者说是经济关系。即劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬。彼此之间不存在行政隶属关系，而是一种相对于劳动关系当事人，主体地位更加平等的关系。

劳动主体的待遇不同。劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等；而劳务关系中的自然人，一般只获得劳动报酬。

适用的法律不同。劳动关系适用《劳动法》，而劳务关系则适用《合同法》。

 

6.实习在法律上的分类及其区别？

问：实习在法律上的分类

答：实习至少应分为这样两类，一类指正式录用前的实习，这类实习是有报酬的，是用人单位与实习者双向考察的阶段，法律关系上，这类实习使得双方已经建立了劳动关系，这一关系受劳动法的调整。  譬如：实习人员在这一期间有获得报酬的权利，实习单位应对这类实习人员依法提供三险，劳动中意外伤害也应该以工伤论。实习人员应遵守劳动纪律履行劳动合同的其他义务。养老保险、医疗保险和失业保险。此外，住房公积金，这均是法定的职工福利。不论在劳动合同中是否明确，劳动者都应当依法享有。如果用人单位没有向有关单位办理以上事项，劳动者可以依法向有关部门(劳动和社会保障部门、住房公积金管理中心等)举报，以维护自己的合法权益。

本网络提供的主要是无报酬实习，用人单位承担教育培训义务、这种义务可以通过提供一定的工作环境也可以是专人传授不拘形式，使实习人员认识工作、认识社会、在我国还不普及，它是学校的延伸，从这一意义上讲这类实习法律关系应该是一种准劳动合同关系，争议的处理应比照劳动法的相关规定。实习单位与实习人员之间存在劳动与培训双重法律关系。例如：我国法律目前虽然还没有大专院校学生在实习期间受到意外伤害，按工伤认定处理的明文规定，但这种认定符合国务院于2003年4月公布的《工伤保险条例》中规定的宽泛工伤范围，同时也符合建立健全的劳动保险保障机制的要求。

 

7.无偿实习和有偿实习的法律定位

问：无偿实习和有偿实习的法律定位

答：我们这里强调的实习主要是培训和劳动相结合的内容。

首先是实习的无偿性。应该是学校教育的延伸，无偿的实习是实习者也付出了劳动，而用人单位对实习人员进行了工作培训，这里包括十分重要的方面就是提供实习环境，有专人负责指导，有专门的考核评定机制，实习人员额外的劳动付出，可以适当得到劳务费用。

有偿长时期实习，用人单位仍然应该遵守有关劳动法律规定，这一点是不能规避劳动法律。实习期间只要不是缴实习费用的学习，对于实习人员的地位仍然应按劳动法规定。如果交费就得按照教育培训机构注册，普通公司是没有这个营业范围的。因此这样的实习应替实习生交纳三险等。

 

8.实习人员实习中工伤应按何种方式处理？

问：实习人员实习中工伤应按何种方式处理？

答：我们这里讲的实习，实习人员和实习单位之间是不是劳动关系，因此在发生纠纷时候，只能比照劳动法有关规定以及劳动纠纷的规定处理。同时实习人员还应注意下列问题：首先，要慎重选择实习单位。在选择实习，应事先确认单位身份，如是否具有法人资格，是否有工商、税务颁发的营业执照，是否有固定的营业场所等。如果是某大公司的下属机构，一定要到该公司总部核实清楚。其次，应与该单位在自愿、公平、等价有偿的基础上签订实习协议。明确双方的权利义务，一旦发生实习报酬争议或伤亡事故且协商不成，可依据《民事诉讼法》向法院起诉，或请求按民事伤害赔偿的有关规定执行。第三，应选择合适的工种。由于单位可以不与实习人员签劳动合同，在校生在勤工俭学期间发生的伤亡事故按规定也不能定性为工伤。第四，实习单位收取押金，或者扣留身份证等重要证件的要求，实习人员一般应该拒绝。此外，实习人员在工作的过程中，要注意收集各种有利于自己的证据。平时多多留意周围的人和事，一旦发生争议，才能找到为你作证的人。

 

9.实习人员在权限以外签的合同有效吗？

问：实习人员在没有被授权的情况下在工作中对外承诺、签合同有效吗？

答：按照我国《合同法》的规定，行为人在未被授权的情况下与第三人签定合同，合同是否生效，这样的行为本身是无权代理行为，但是只要客观上存在无权代理人有足以使相对人合理相信代理权存在的事实，即无权代理人必须有被授予代理权的外表或假象，并且该假象达到了一定的程度使任何相对人处于同样的环境下都会合理信赖代理权的存在，表见代理即可成立。那么可见如果在公司没有授权的情况下，实习人员对外的行为也可能使得合同生效，从而使公司必须履行相应的义务、承担相应的法律责任。由于实习人员的行为产生的法律后果，实习单位在选择实习人员时也应谨慎对待，明确交代实习纪律和责任，最好有书面合同约束。