依照、按照与依据、根据的辨析 蒋贤铮 （2012年2月6日） 在法律文书写作中，适用某一部法律法规，用什么介词修饰，法官各显神通。如解决不动产登记效力问题时，涉及《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记”之规定的适用，所见到的判决既有使用依照、按照，也有使用根据、依据。这种情形下，一般不使用参照，只有在适用规章、规范性文件时才使用，但最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第六十二条“人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。”的规定，回避了参照的使用，创设了模糊的引用。在依照、按照、根据、依据四个词语中，按照词义的相近性，可以分为依照、按照与根据、依据两组。 据《现代汉语词典》的解释，首先，依照与按照有异同。其中，依照是指表示遵循某种标准行事或用以引出行为的依据，多见于书面语。按照就是依照、根据的意思，按照与依照可以互用，但按照多用于口头语，而且其后面的搭配词一般是“...的要求”，如按照领导说的要求；按照客观规律发展的要求。而依照后面的搭配词一般是“...的规定”，如依照《婚姻法》的规定。 其次，根据与依据也有异同。根据是指把某种事物作为结论的前提或语言行动的基础，或作为根据的事物。而依据是指把某种事物作为依托或根据，或作为根据或依托的事物。根据和依据都是对某种事物作出结论的前提或语言行动的基础、出处、来源，都可以作为名词使用，有相通之处，容易通用，但两者之间也有区别。依据是语言行动的前提，后面一般跟随法律条款，如依据交通管制的规定，周一到周三可以开私家车。根据只是语言行动的参考而已，使用起来随便得多，根据既可以是事、物，也可以是话语，如根据气象台的预报，明天要下雨。依据比根据更正规、准确。 综上，笔者理解为，依照与依据相近，而按照与根据相近。依照比依据正规；按照比根据正规。 适用法律法规时使用哪个介词修饰，既要考虑案件的事实，又要解读法律法规的内容，同时考虑案件事实与法律法规的结合程度。比如，当事人恶意串通，为损害他人利益而签订的买卖合同，判定合同是否有效，《合同法》第五十二条第（二）项对此有明确、具体的规定，法律条文与案件事实达到无缝衔接的程度，可直接作为法律依据，在引用该法条时，使用依照比起按照、根据、依据等词语来说，更加准确。而有的案件中的具体问题，法律法规虽有规定但不完善，或适用该规定对该问题作出认定时，仍会有不同的甚至相反的理解，法律条文与案件事实的结合程度属有缝衔接，在引用此类法条时，使用根据比依据更合适，如果使用依据又比依照更准确。 （作者单位：南宁市中级人民法院） |
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