【实用干货】专利侵权诉讼指南（原告篇）

昵称8F2m5 2015-08-01

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编者随着北京、上海、广州三个知识产权法院的设立，人们对知识产权的权利观念日益加深，因维权而带来的专利侵权诉讼案件也日渐增多。与普通的诉讼一样，证据在案件中起着举足轻重的作用。然而相比于普通诉讼案件，专利侵权案件中的证据又存在一定的特殊性。接下来笔者将结合法律实务从原告角度对如何开展专利侵权诉讼进行介绍。

作为原告，应着力于诉讼请求并极尽举证能力，同时应力争所提供的证据能形成完整证据链，做到环环相扣、无懈可击。

（一）权利基础证据
1、原告主体资格证明：自然人的提供身份证，企事业单位的提供营业执照或事业单位登记证以及组织机构代码证；
2、专利证书：在起诉时，应明确请求保护的权利范围，列明各项权利技术特征；
3、专利登记簿副本：证明涉案专利处于合法有效的法律状态，以及相关著录项目的变更。如专利权转让，专利权人名称变更等。但在司法实践中，不同的法院对是否需要提供专利登记簿副本有不同的要求；
4、专利年费收据：证明专利持续有效。若原告已提供了专利登记薄副本，专利年费收据可以不提供，因为在专利登记薄副本上会注明“该专利年费已缴纳至某年某月某日”；
5、实用新型专利检索报告或实用新型专利评价报告、外观设计专利评价报告：《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律的若干规定》规定，对申请时间在2009年10月1日之前的实用新型专利提起诉讼的原告可以提交检索报告或对申请时间在2009年10月1日之后的实用新型、外观设计提起诉讼的原告可以提交专利评价报告。但因为该条文规定的是“可以”，因此法院不能以权利人未提交而不受理立案；但法院要求时，原告应及时提交，避免案件被中止审理或因此而承担不利后果。

（二）、侵权证据
1、公证书及购物票据：专利权人一旦发现市场存在销售侵犯专利权的产品应第一时间购买样品，并对其技术特征或整体外观与专利证书上的权利要求进行比对，确认构成侵权后一般可以通过以下三种方式固定证据：
（1）对生产企业的官方网站进行网页公证同时对购买侵权产品的过程进行购买公证;
网页公证时若发现该网站有备案的，应当将该备案网页也一并做入公证书；购买公证时，一定要求商家开具发票，如有可能应向商家索取宣传册、名片，并将上述材料一并做入公证书中。当然，墨菲定律告诉我们，发生概率越小的事情就越有可能发生--若商家既没发票又没有名片时怎么办？笔者就曾遇到过比这种更糟的情况，商家所在地点没有门牌号，且所使用的招牌名称与其营业执照中的不同，现场公证员更是明确表示对这种法律上无法确定具体指向的店铺不能做公证。后来笔者灵机一动，干脆让商家手写收据，而后笔者对着收据与商家的营业执照一并拍照，这才解决了这一问题；
（2）对生产企业的官方网站进行网页公证同时自行到开具发票的商家购买侵权产品;
对生产企业有官网且销售商家能开具发票的，此种取证方式能有效降低维权成本及加快维权进度；
（3）只对购买侵权产品的过程进行购买公证；
多时候侵犯专利权的企业都是小企业，自身没有官网，此时只对购买侵权产品的过程进行公证即可。
2、侵权产品：此时的侵权产品均是通过上述方式取得--或自行购买或公证购买。自行购买的自不待言，只须确保提交法庭时产品没有破损；公证购买的产品因为系由公证处封存包装好，故应确保封条完好无损，否则被告有可能在质证时提出异议，对侵权产品真实性不予认可。

（三）、经济损失证据
1、专利实施许可合同。在司法实践中，当事人能够提供确切证据证明己方因对方侵权而导致损失数额的很少，一是举证难度大二是举证成本高。因此很多专利权人会提供专利实施许可合同并根据合同的许可费用请求法院参照判定损失；
2、财务审计报告。根据专利法的规定，侵权赔偿的数额确定除参照前述的专利许可使用费外，还有权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权获得的利益。此时权利人可提供连续数年体现销售额下降的财务报表，或申请法院保全被告的财务会计账册，以确定相关损失数额；
3、律师函。在专利权人固定证据向法院起诉后可第一时间通过律师事务所向侵权方发送律师函、警告函，要求其立即停止生产、销售行为，下架侵权产品等，若对方未停止上述行为且最后被法院判定侵权，此时原告可主张侵权方侵权的主观恶意明显、行为性质恶劣，请求法院在考虑上述因素基础上加重侵权方的赔偿额；
4、维权费用票据。根据2015年最新的《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十二条，权利人主张其为制止侵权行为所支付合理开支的，人民法院可以在专利法第六十五条确定的赔偿数额之外另行计算。因此权利人可将律师费、公证费、差旅费、保全费等票据提交法院，请求法院判令对方承担因维权而支付的合理开支。