《民事审判指导与参考》第59辑指导性案例

lgzlawyer 2015-11-18

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1、当事人仅以人身安全保护裁定为依据请求离婚损害赔偿人民法院不予支持

【案件简介】2012年方水莲以楚茗实施家庭暴力为由提出离婚，同时向法院申请人身保护裁定，朱某的妹妹作为方水莲的证人。楚茗辩称方水莲与朱某长期保持不正当的关系，朱某的妹妹是方的同学，其证言不可信，不同意离婚。鉴于在诉讼中楚茗情绪激动，法院做出了人身保护裁定，但是对于方水莲要求离婚的诉讼请求不予支持。6个月后方水莲再次提出离婚，并且以婚姻法第三十六条第三项为依据，要求赔偿。

【裁判摘要】一审法院判决离婚，同时以一审期间的人身保护裁定为依据，判决楚茗赔偿5000元。楚茗提出上上诉，二审认为方水莲未提供证据证明楚茗实施家庭保留，仅有的一次所谓处突是楚茗到朱某家寻找方水莲发生，第一次审理法院发出人身保护裁定基于楚茗在诉讼中情绪激动。二审撤销了离婚损害赔偿的部分。

【最高法院民一庭意见】当事人仅仅以人民法院发出的人身保护裁定为依据，主张其配偶实施家庭暴力并请求离婚损害赔偿的，人民法院不予支持。

2、支付抚养费与夫妻一方擅自处分夫妻共同财产纠纷属于两个不同的法律关系

【案情简介】马某与田某是夫妻关系，马某在婚姻存续期间，与曹某婚外生育一女田某某。田某多次通过银行转账给曹某转入2475196元。马某认为田某擅自处分夫妻财产侵害其合法权益，提出诉讼，要求确认田某支付曹某的2475196元无效，曹某予以返还。曹某辩称田某支付的并非赠与，而是女儿的购房费用，部分已经用于支付日常生活及女儿抚养。同时认为，即使认定赠与，田某个人份额内的部分应当有效。

【法院处理】一审判决田某赠与行为无效，曹某返还2475196元，曹某上诉，二审维持原判。

【最高法院民一庭意见】未成年或者不能独立生活的子女有要求父母支付抚养费的权利，但支付抚养费与夫妻乙方擅自赠与婚外第三人财产纠纷是；两个不同的法律关系，权利人可以另案主张子女抚养费。

3、违法驾驶情形下交强险保险公司追偿权的行使对象、追偿范围及其程序

【案情情况】案例一：崔甲与崔乙、向甲、向乙共同乘坐魏某驾驶的小客车与王某（持C1驾驶证）驾驶的中性装卸车相撞，造成崔甲死亡、魏某、向乙受伤。公安部门出具的事故认定书认定魏某主要责任，王某次要责任。王某投保了交强险，法院判决保险公司在交强险范围内支付魏某继承人11万元。保险公司支付后向法院起诉要求王某赔偿11万元，一审法院判决王某承担30%的责任，判决王某向保险公司支付3.3万元，保险公司不服上诉，认为一审法院按照比例追偿无法律依据。案例二：于某无证驾驶无牌摩托车与林某无证驾驶制动不良的货车发生交通事故，公安部门认定于某主要责任，林某次要责任。于某起诉要求林某支付各项赔偿合计21219元的30%，即9365元，要求交强险公司保险公司赔偿医疗费费等107512元。诉讼中，于某与林某达成调解，一审、二审法院判决保险公司向于某支付107512元。保险公司支付后向法院提出诉讼，要求林某及李某（车辆所有权人）主张追偿权，一审法院予以支持，林某、李某上诉，李某主张其不是侵权人，不承担责任，同时未参加侵权之诉，依据侵权认定的赔偿数额要求其承担责任，程序不当。

【最高法院民一庭意见】依据道交司法解释第十八条的规定，交强险保险公司在责任限额范围内向受害人承担赔偿责任后，有权就其已赔付的全额数额向侵权人追偿。关于被追查人，在机动车所有人、管理人与实际驾驶人分离时，如果实际驾驶人是在执行工作任务过程中发生损害，则被追偿人为用人单位；在其他情形下，如果机动车所有人、管理人对实际驾驶人存在司法解释第十八条规定的违法驾驶行为知道或者应当知道的，机动车所有人、管理人应当依其过错负担被追偿的义务。关于侵权之诉与追偿权之诉的关系问题，审判实践中宜做出如下处理：在前诉中，一审法院释明后，原告申请追加机动车所有人或者管理人为被告，应予准许；释明后原告不申请追加，则可以通知机动车所有人或者管理人作为第三人参加诉讼。

4、建设工程施工合同无效，工程尚未竣工且未经验收，承包人请求支付工程款，发包人同意并主张按照合同约定支付的，一般应当参照合同约定支付工程款

【案情简介】2009年6月丽都公司与隆达公司签订《建设工程施工合同》，约定隆达公司承建丽都公司花城小区，价格为固定单价，楼层28楼，承包价格按照1500元/平方米计算。开工日期为2009年6月21日，竣工日期为2010年8月27日。该工程未经招投标。合同签订后，隆达公司于2009年6月21日开始施工，施工中设计变更，改为18楼。因工程无手续，主管部门下达了停工通知书，经协商，隆达公司退场，将已建工程部分（已经建成13层）移交给丽都公司，隆达公司签署了确认记录，记录了隆达公司的工程量，但是丽都公司未盖章。由于双方就工程款结算未达成一致意见，隆达公司起诉要求丽都公司支付工程款。一审经鉴定按照定额计算，造价1900万元，成本1400万元，按照合同约定，已经完成的工程款为1300万元。

【法院处理】一审法院认为项目应当招投标，因未经招投标程序，依照最高法院建设工程合同司法解释规定，合同无效。因设计变更，又未经验收，应当安装定额计算为1900万元，扣除已经支付的800万元，判决丽都公司支付1100万元及利息。丽都公司上诉，二审认为虽然设计变更，但是不存在涉及变更导致不宜适用原合同约定的计价方法和结算标准的情况，虽然合同无效，但是应当作为双方结算的依据，依据鉴定结论，工程款为1300万元，改判丽都公司支付500万元工程款及利息。

【最高法院民一庭意见】建设工程施工合同无效、工程尚未验收且未经验收，承包人请求支付工程价款，发包人同意支付并且参照合同约定支付的，一般应当参照合同约定支付工程价款，当事人另有约定或者法律、司法解释另有规定的除外。

5、如何认定债务免除是否成立及其法律效力

【案情简介】2011年4月1日王某与刘某签订协议书，约定刘某向王某借款100万元，已还40万元，尚欠60万元，鉴于双方友好关系，王某自愿减让5万元，刘某应当在2011年5月30日前归还55万元，如果刘某未归还，应当按照同期银行贷款利率的4倍支付利息，协商签订后，刘某于4月30日支付了30万元，此后再没有支付。同年6月5日王某发函，内容为依据协议书刘某应当支付95万元，已经支付70万元，尚有25万元及利息没有支付，要求支付。后同年8月王某起诉要求刘某偿还30万元及利息，刘某答辩称应当归还25万元。