保证公司控制权的“七种武器”

保证公司控制权的“七种武器”

天使投资人徐小平先生这样警示：

“如果(创业者)一开始就把主权让出去，60%给出去，再伟大的企业也做不下去;我(创业者)只要把事情做起来，这个股份多少不重要，这是错误的，凡是不以股份为目的的创业都是耍流氓。”

笔者十多年执业经历中，也深感创业者时刻注意保持对公司控制权的重要性。

那么，企业的控制权如何体现并保持呢？本文介绍了七种武器协助创业者把握公司的控制权。

背景一：公司公章、公司营业执照很重要

众所周知，公司是一个“法人”，那么法人是什么？

简单而言就是“法律上拟制的人”。

什么是“法律上拟制的人”，就是公司本来并不是一个人，但通过法律制度的设定，对这样一个主体进行人格化的设定，赋予其民事权利能力和民事行为能力。

作为一个自然的人是通过自然存在的器官而为行为进行意思表示的，相应的公司作为一个法律上拟制的人，法律同样拟制相应的“器官”帮助公司进行意思的表示。

正如自然人的嘴巴与手足一样，通过法律拟制给公司的表达器官就是公司的公章和营业执照。

简单一些来说：

公司的营业执照用于对外代表公司的身份；

公司的公章用于公司对外的意思表达。

在笔者经历过的若干公司股权纠纷中，囿于司法程序基于公正性要求带来时间上的滞后性后果，当事人有时在一些公司控制权牟取上自行采取一些“非法”方式让人非常无奈，比如笔者曾经不止一次碰到一些当事人采取违法雇佣窃贼盗取公司营业执照原件、公章原件这样极端的违法方式，处理上都让笔者颇为头疼。

由此，也能反过来看到在实际应用当中，对公章、营业执照的保管和控制尤其重要。

因此，得到：

1

保证公司控制权的第一件武器——控制公司公章。

2

保证公司控制权的第二件武器——持有公司营业执照。

背景二：公司股东会表决权是核心

表决权是什么？

表决权是股东基于股东地位享有的，就股东会、股东大会的议案做出一定意思表示的权利。股东表决权作为一种固有权、共益权，是股东权利的主要体现，是股东权的核心。

简单来说，表决权就是在股东会进行投票的权利。

享有公司控制权的基础在于控制公司股东会的表决权，股东会的表决权可以更改法定代表人，可以更改公司公章、营业执照的持有和控制权，可以改变公司的所有事项，正如自然人一样，公司股东会的表决权象一个自然人的大脑一样，是一个主体存在最核心的部分。

股东会表决权，一定要记住这样两个数字：

1

一是“三分之二”。

2

二是“51%”。

根据我国公司法的相关规定：

股东会的普通表决事项，多为二分之一以上多数表决权通过，而少数重大事项(如公司章程修改)还需要三分之二以上表决权通过。

哪些事项是二分之一以上多数表决，哪些事项是三分之二以上表决权，本文不再赘述。

需要记住的是：

1

掌握股东会三分之二以上表决权的，就等于百分之百控制了公司，是最优状态；

2

掌握股东会51%以上表决权，就基本上完全控制了公司，51%表决权对创业者而言，是公司控制权的底线，也是及格线。

不要提什么低于51%表决权的相对控制权，笔者十多年从业过程中看了太多公司因为控制权扯皮的案例活活拖死了公司，而且笔者也从未看到任何一个创业企业在创业者团队拥有不足51%表决权的情况下能活着到B轮的。

那么公司股东会的表决权如何控制呢？

有这样五件武器：

3

保证公司控制权的第三件武器——通过股权比例控制股东会表决权

这是最简单也是最直接的方式，就是创业者团队持有公司的股权比例不低于51%，在没有特别约定的情况下当然保证了创业者团队在股东会的表决权不低于51%。

这是最没有技术含量也是最直接的方式，不再过多赘述，但往往囿于一些特殊情况难以实现。

4

保证公司控制权的第四件武器——通过表决权权比例控制公司股东会的表决权。

这里有一个法律条文是每一个创业者必须熟悉的，非常重要，即公司法“第四十三条”：

“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;

但是，公司章程另有规定的除外。”

什么意思？

就是可以“同股不同权”。在有限责任公司层面，我国公司法是在法律层面支持“同股不同权”，这点尤其是需要铭记的。

马云为什么谋求美国上市，核心就是在于对“同股不同权”的追求，基于在“同股不同权”这一法律架构下创始人管理团队对于公司控制权的要求。

举一个一个简答而极端但几乎不存在的例子来说：

公司持股比例：投资人享有99%股权，创业者享有1%股权；

公司股东会表决权比例：投资人享有股东会1%表决权，创业者享有99%表决权。

这样的约定方式可以不可以？

当然可以，而且是受我国公司法所保护的。

同样的例子就是：

美国上市的公司通常采用这种AB序列结构来维持公司创始团队的控制。

比如， Facebook、Google与百度等企业都将其A序列普通股每股设定为1个投票权，B序列普通股每股设定为10个投票权。

近些年上市的京东、聚美优品、陌陌都是采取的这种AB股制度。

根据京东的股东协议，刘强东及管理层持有的股份每股代表20份投票权，其他股东持有的股份每股只能代表一个投票权，这样刘强东及其管理团队虽然只持有20%左右的普通股，但是由于有双层投票结构保护，其投票权能确保股东会上重大议案有绝对的发言权。

遗憾的是，根据我国公司法的法律设置，股份有限公司是不支持这种“同股不同权”的设定方式的。

但有限责任公司是支持”同股不同权“的。

因此，对于创业者团队而言，当面临一些投资人、渠道合作方对于股权的要求时，即便不得不在股权上让步，也要通过“同股不同权”的架构设置守住股东会表决权的底线。

包括在一些投资合同中设置的相应对赌条款中，也可以通过对赌条款牟取更多股东会的表决权。

5

保证公司控制权的第五件武器——通过有限合伙这种架构设置实现控制权

有限合伙企业在整个世界范围内投资界非常普遍是一种的企业形式，有限合伙企业的合伙人分为：

1

普通合伙人(俗称管理合伙人或GP)；

2

有限合伙人(LP)。

两者的区别点在于：

1

普通合伙人执行合伙事务，承担管理职能；

2

有限合伙人只是作为出资方，不参与企业管理。

所以，可以让股东不直接持有公司股权，而是把股东都放在一个有限合伙里面，让这个有限合伙持有公司股权，这样股东就间接持有公司股权。

1

让创始人或其名下公司担任GP，控制整个有限合伙，然后通过这个有限合伙持有和控制公司的部分股权。

2

除创始人之外的其他股东，只能是有限合伙的LP，只享有经济收益而不参与有限合伙日常管理决策。

使得创始人牢牢控制有限合伙，并通过有限合伙控制公司。

比如我国房地产巨头绿地集团，就是采用次来层叠的有限合伙安排，以一个注册资本为10万元的公司控制约190亿元资产的绿地集团。

6

保证公司控制权的第六件武器——通过投票权委托协议控制公司股东会表决权。

什么是“投票权委托协议”？

就是公司部分股东通过协议约定，将其投票权委托给其他特定股东(如创始股东)行使。

比如根据京东的招股书，在京东发行上市前，京东有11家投资人将其投票权委托给了刘强东行使。

刘强东持股20%左右却通过老虎基金、高瓴资本、今日资本以及腾讯等投资人的投票权委托掌控了京东上市前过半数的投票权。

7

保证公司控制权的第七件武器——通过“一致行动人协议”控制公司股东会表决权

什么是一致行动人协议？

即通过协议约定，某些股东就特定事项采取一致行动。意见不一致时，某些股东跟随一致行动人投票。

比如，创始股东之间、创始股东和投资人之前就可以通过签署一致行动人协议加大创始股东的投票权权重。

一致行动协议内容通常体现为一致行动人同意在其作为公司股东期间，在行使提案权、表决权等股东权利时做出相同的意思表示，以其中某方意见作为一致行动的意见，以巩固该方在公司中的控制地位。

一致行动协议在境内外上市公司中都很常见，境内上市公司如网宿科技、中元华电、海兰信都有涉及，而境外上市公司如阿里巴巴和腾讯也同样存在。

1

比如阿里，根据阿里巴巴上市招股书，马云仅持有7.8%股权而软银把不低于阿里巴巴30%普通股的投票权委托给了马云与蔡崇信行使。

2

比如腾讯，南非 MIH公司持有腾讯34%的股份，而马化腾持股仅为10%，还不及MIH的三分之一，但MIH公司基于信任将投票权让渡给腾讯管理团队，实现马化腾的控制权。

上述七种武器：

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武器一是持有公章。

2

武器二是持有营业执照。

3

武器三是股权绝对控股。

4

武器四是通过表决权控制股东会表决权，类似于美国的AB股方式。

5

武器五是通过有限合伙的架构设计。

6

武器六是通过投票权委托协议控制股东会表决权。

7

武器七是通过一致行动人协议控制股东会表决权。

需要谨记的是，武器本身没有优劣，关键看使用条件，以及组合方式，始终不变的都是，创业者团队都需要保证对公司的控制权，否则的结果将是灾难性的，也欢迎与笔者的沟通探讨。