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一、过去历史条件下形成的“临时工”与用人单位之间是否成立劳动关系？ 答：“临时工”是形成于劳动法颁布实施之前相对于企业正式工的一个概念。劳动法颁布实施后，原劳动部办公厅《关于对临时工等问题的请示的复函》（劳办发【1996】238号）明确：“《劳动法》实施以后，所有用人单位与职工全面实行劳动合同制度，各类职工在用人单位享有的权利是平等的。因此，过去意义上相对于正式工而言的临时工名称已经不复存在。用人单位如在临时岗位上用工，应当与劳动者签订劳动合同并依法为其缴纳各种社会保险，并享受有关保险福利待遇，但在劳动合同期限上可以有所区别”，即专门以复函的形式对“临时工”之一历史用工概念及其在劳动法实施后的法律地位作出了解释。因此，临时工与正式工身份不是区分劳动关系与其他法律关系的标准。是否成立劳动关系，应根据劳动法、劳动合同法等法律规定和国务院、劳动部门法规、规章、政策认定。即使未签订书面劳动合同，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”实践中，一般以此作为判断劳动关系是否成立的实质要件。 二、问：实践中，一方当事人逾期提交证据，对方以逾期提交证据为由不予质证，人民法院在审核该证据后予以采信，后当事人以人民法院未对该逾期提交的证据组织质证，该理由能否成立？ 答：该理由不能成立。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百零二条规定当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。从上述规定可知，对于当事人故意或者重大过失逾期举证提供的证据，人民法院可以根据其与案件基本事实是否有关联，决定是否采纳；对于当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳。而对于案件当事人而言，对于逾期提供的案件证据，也应根据该证据同案件的基本事实是否有关加以质证，而不应仅以该举证逾期而放弃质证，否则应当承担不利的法律后果。如果人民法院已经对一方当事人逾期提交的证据，要求对方当事人质证，这说明人民法院已组织当事人对该证据进行质证。至于对方当事人以该证据超过举证期限为由不予质证，亦系其对该证据的质证意见，而不能否定法院已经组织当事人对逾期提交的证据予以质证的事实。 三、问：建设工程施工过程中，发包人与承包人就已欠工程款签订以房抵顶协议。后因建设工程施工合同存在未经法定招投标程序而无效，由此，发包人与承包人签订的以房抵顶工程款的协议是否因而也应无效？ 答：实务中，发包人与承包人就已欠工程款签订以房抵顶工程款（即以房抵债）协议的情形较为常见。协议签订后，发包人又以建设工程施工合同为未经法定招投标程序，违反了法律、行政法规的强制性规定为由，主张双方签订的以房抵债协议无效。对该以房抵债协议的效力如何认定，存在两种不同的观点：第一种观点认为，以房抵债，属于施工合同的一部分，施工合同无效，以房抵债协议也无效；第二种观点认为，以房抵债，属双方意思表示一致，应承认其效力。我们倾向第二种观点是正确的。以房抵债协议的效力是否受施工合同无效的影响，应综合根据该协议的内容进行分析判定。从以房抵顶工程款的协议看，当事人约定的是用房屋（通常是在建房屋）抵顶已欠的工程款。根据司法解释的精神，不论施工合同是否有效，发包人都负有支付工程款的义务。该以房抵顶工程款协议以当事人对欠付的工程款进行结算的约定，性质上属于发包人与承包人对既存的债权债务关系的清理。相较于施工合同，以房抵顶工程款的协议具有相对的独立性，根据合同法第九十八条的立法精神，应认定其效力。 四、问：公民甲因医院乙的治疗失误受到人身损害，花费医疗费8万元，其中社保保险机构报销3万元，由商业保险机构赔付2.5万元。甲诉至法院主张乙赔付医疗费8万元；乙答辩称甲负担的医疗费为3.5万元，其损失为3.5万元，故乙仅对3.5万元医疗费承担赔偿责任。经查，该医疗事故中乙承担全部责任，请问乙应向甲赔付多少钱？ 答：乙应向甲赔付8万元。社保保险与商业保险合同关系与侵权民事关系是不同的法律关系。甲提起的是侵权赔偿之诉，乙对其侵权行为给甲造成的医疗费损失应承担全部赔偿责任。甲获得医疗费赔付不应成为减轻乙的责任的理由。乙赔偿后，甲与保险机构的关系可以另行处理。《中华人民共和国保险法》第四十六条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。根据该规定，甲自商业保险机构获得保险金不影响其向乙求偿。《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款，医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。根据该规定，侵权人不因社会保险机构支付了医疗费而免除赔偿责任，社会保险机构有权追偿。在甲已经起诉乙的情况下，可以在案件中确定乙应当赔偿的金额。若乙实际履行了赔偿责任，甲将报销的医疗费是否退还给社会保险机构，应根据有关社会保险法律规定另行处理。 |
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