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真题集中突破： 1、某法院判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑四年，犯盗窃罪处有期徒刑九年，合并执行有期徒刑十一年。赵某提出上诉。中级法院经审理认为，判处刑罚不当，犯诈骗罪应处有期徒刑五年，犯盗窃罪应处有期徒刑八年。根据上诉不加刑原则，下列哪一做法是正确的? A以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理 B直接改判两罪刑罚，分别为五年和八年，合并执行十二年 C直接改判两罪刑罚，分别为五年和八年，合并执行仍为十一年 D维持一审判决 2010年国家司法考试真题第36题卷二 根据《刑诉解释》第325条规定：“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：……（3）原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚……（7）原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件，不受前款规定的限制。”可以进行如下分析： D项：根据上诉规定可知，原判事实清楚，证据确实、充分的，二审法院应该维持一审判决，确需改判的也应该在二审判决生效后依法提起审判监督程序，所以D项正确。 A项：根据上述第（7）项的规定，A项以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理违背了上诉不加刑原则，所以A项错误。 B项：根据上述第（3）项的规定可知，在数罪并罚情况下，二审既不得加重合并执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚，因此二审合并执行12年加重原合并执行的刑罚的做法违背了上诉不加刑原则，所以B项错误。 C项：根据上述第（3）项的规定，C项中把原来两罪的刑罚由4年和9年分别改判为5年和8年，其中诈骗罪由4年变为5年，加重了数罪中一罪的处罚，违背了上诉不加刑原则，所以C项错误。 综上所述，本题答案为D项。 2、关于我国刑事诉讼中按照第二审程序提起抗诉和按照审判监督程序提起抗诉，下列哪一选项是正确的？ A二者的抗诉对象均是确有错误的判决、裁定 B二者均可以由各级检察院提起 C二者均可以由地方各级检察院提起 D二者均由抗诉的检察院向同级法院提起 2008年（延期）国家司法考试真题第38题卷二 《刑事诉讼法》第217条：“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。” 《刑事诉讼法》243条第3款：“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。” A项：二者的对象均是检察院认为确有错误的判决、裁定，所以A项正确。 BC项：前者为地方各级人民检察院；后者包括最高人民检察院，但不包括基层检察院。所以BC项错误。 D项：前者向上一级法院提出，后者向同级法院提出。所以D项错误。 综上所述，本题答案为A。 3、关于死刑缓期执行限制减刑案件的审理程序，下列哪一说法是正确的？ A对一审法院作出的限制减刑的判决，被告人的辩护人、近亲属可以独立提起上诉 B高级法院认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当但限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑 C最高法院复核死刑案件，认为可以判处死刑缓期执行并限制减刑的，可以裁定不予核准，发回重新审判 D最高法院复核死刑案件，认为对部分被告人应当适用死刑缓期执行的，如符合《刑法》限制减刑规定，应当裁定不予核准，发回重新审判 2011年国家司法考试真题第36题卷二 B项：根据最高人民法院《关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定》第3条规定：“高级人民法院审理或者复核判处死刑缓期执行并限制减刑的案件，认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当，但判决限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑。”可知，B项表述符合法律的规定，所以B项正确。 A项：根据最高人民法院《关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定》第2条规定：“被告人对第一审人民法院作出的限制减刑判决不服的，可以提出上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，也可以提出上诉。”可知，被告人的辩护人、近亲属没有独立的上诉权，所以A项错误。 CD项：根据最高人民法院《关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定》第6条规定：“最高人民法院复核死刑案件，认为对被告人可以判处死刑缓期执行并限制减刑的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。一案中两名以上被告人被判处死刑，最高人民法院复核后，对其中部分被告人改判死刑缓期执行的，如果符合刑法第五十条第二款的规定，可以同时决定对其限制减刑。”可知，C项中应是“应当裁定不予核准”而非“可以裁定”，D项中应为“可以同时决定对其限制减刑”而非“裁定不予核准”，所以CD项错误。 综上所述，本题答案为B。 |
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