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文章来源： 中国法院2015年度案例 作者/单位： 广东省汕头市金平区人民法院 杨伟忠 刑事案件当事人和解 被告人能否适用缓刑 ——肖思奇、郭俊仕故意伤害案
【案件基本信息】 1.裁判书字号 青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院(2014)西刑终字16号刑事裁定书 2.案由:故意伤害罪
【基本案情】 2012年8月14日凌晨1时许，被告人肖思奇、郭俊仕与同案人杨某某、陈某某、戎某某等人驾驶四部摩托车沿汕头市金砂路自东往西行驶，行至“金乐酒店”附近路段时，因被害人吕某、王某某驾驶摩托车从被告人肖思奇、郭俊仕一伙身边快速经过，被告人肖仕奇、郭俊仕一伙认为吕某、王某某二人是要飙车，即驾驶摩托车追赶。期间，同案人杨某某用脚与被害人互踹，追至金砂路与金新路交界处附近时，被害人王某某摔倒，同案人戎某某驾驶摩托车载陈某某从王某某身上碾过，被告人郭俊仕用摩托车撞击被害人吕某所驾驶的摩托车后自己摔倒，被告人肖思奇与同案人杨某某、陈某某、戎某某等人用拳脚对被害人吕某、王某某进行殴打，其间同案人杨某某指使陈某某拿出一匕首并接过匕首将被害人吕某、王某某捅伤。经法医鉴定，被害人吕某、王某某伤情均构成重伤，伤残程度均为九级。公诉机关向法庭提供相应的证据，指控被告人肖思奇、郭俊仕的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四年第二款的规定，构成故意伤害罪。鉴于被告人肖思奇属累犯，建议从重处罚；被告人郭俊仕在缓刑考验期限内又犯新罪，建议撤销缓刑并予以数罪并罚。
【案件焦点】 l.故意伤害罪与寻衅滋事罪的区别； 2.刑事案件当事人和解，对被告人是否可适用缓刑。
【法院裁判要旨】 汕头市金平区人民法院经审理认为：被告人肖思奇、郭俊仕无视国法，伙同同案人故意伤害他人身体，致二人重伤，其行为侵犯了公民的人身权利，均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。 被告人肖思奇前因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人郭俊仕前因犯罪被判刑，且在缓刑考验期限内又重新犯罪，依法应当撤销缓刑予以数罪并罚。 鉴于被告人肖思奇、郭俊仕当庭认罪，其亲属也已赔偿了被害人的相关费用，并取得了被害人的谅解，依法可予从轻处罚。 被告人肖思奇辩称其在斗殴过程中没有携带凶器，应构成寻衅滋事罪，而不是构成故意伤害罪的意见。经查，被告人肖思奇及其同案人因故与他人发生纠纷斗殴，其同案人持刀故意伤害他人身体，致二人重伤，其行为侵犯了公民的人身权利，依法应认定为故意伤害罪，故被告人肖思奇的辩解，于法无据，不予采纳。 汕头市金平区人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人肖思奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。 二、撤销(2011)汕金法刑初字第162号刑事判决书对被告人郭俊仕适用缓刑的判决。 三、被告人郭俊仕犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；前因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年。总和刑有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年六个月。
【法官后语】 1．区分寻衅滋事与故意伤害罪之关键所在在于伤害行为是“有因”行为还是“无因”行为。在司法实践中，应当从法律的规定和常理出发，结合具体案情对“因”进行分析，准确把握行为人的主观心态和动机，认真分析客观行为及后果，主客观相结合，只有这样才能做到对案件准确定性。 就本案而言，案发的起因是被告人肖思奇、郭俊任与同案人杨某某、际某某、戎某某等人驾驶四部摩托车沿汕头市金砂路自东往西行驶，行至“金乐酒店”附近路段时，因被害人吕某、王某某驾驶摩托车从被告人肖思奇、郭俊仕一伙身边快速经过，被告人肖思奇、郭俊仕一伙认为吕某、王某某二人是要飙车，即驾驶摩托车追赶，期间同案人杨某某用脚与被害人吕某、王某某互赠，事出有因，报复被害人。也就是说，本案的被告人肖思奇、郭俊仕等人并非无事生非、随意滋事，而是有“正当借口的”。就被告人的主观目的而言，也不是为了寻求精神刺激而无事生非，由此可见，本案被告人的主观目的就是要去故意伤害，而非随意滋事，寻求精神刺激，去伤害人这个特定的目的却是很明确的，并且为了实施伤害，进行了相互配合的追赶、冲撞、殴打的过程，因而其有明确的伤害他人的主观故意，且其实施了具体伤害行为，将被害人吕某、王某某捅成重伤，故其行为已经完全符合了故意伤害罪的构成要件，应定性为故意伤害罪。故本案审理过程中，对两被告人行为的定性问题，一审、二审法院均认为被告人肖思奇、郭俊仕的行为构成故意伤害罪而非寻衅滋事罪。 2.主动赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，对被告人可否适用缓刑?针对本案被告人肖思奇、郭俊仕主动赔偿被害人的损失，特别是被告人郭俊仕在其家庭经济比较困难的情况下，主动赔偿被害人的损失，悔罪程度较好，但由于被告人郭俊仕之前因犯罪被判刑，且在缓刑考验期限内又重新犯罪，依法应当撤销缓刑予以数罪并罚。被告人肖思奇前因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应从重处罚。即使被告人肖思奇、郭俊仕当庭认罪，已赔偿了被害人医疗费等经济损失，并取得了被害人的谅解，依法可从轻处罚，但依照《中华人民共和国刑事法》第七十二条、第七十四条规定，对被告人肖思奇、郭俊仕的犯罪行为均不能适用缓刑法律规定。 |
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