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近年来，医药企业及医疗机构在药品、器械购销领域中的商业贿赂及反商业贿赂问题，越来越受到关注和重视。上海市律师协会医药健康业务研究委员会医药企业捐赠合规课题组也在对此问题深入研究，将来会有研究成果。 实践中，医药企业与医疗机构之间千丝万缕，以各种正当或不正当的方式在进行交往，我这里仅就医药企业是否可以赞助医生参加学术活动所涉及的几个问题谈谈个人看法，以期抛砖引玉。 一、赞助、捐赠、资助有什么区别？ 我们知道，2015年8月26日，国家卫生计生委、国家中医药管理局以国卫财务发〔2015〕77号印发《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法（试行）》，该规章的第1条就表明，立法目的是“为鼓励捐赠，规范捐赠和受赠行为，保护捐赠人和受赠人的合法权益，促进卫生计生事业发展”，因此，合法捐赠是鼓励的。 那么，赞助呢？我们有必要了解一下捐赠和赞助的区别，根据《现代汉语词典》，捐赠是指捐献赠送（物品给国家或集体）；赞助是指帮助，支持（现多指拿出财物帮助）。仅从字面上来解释，捐赠肯定是无偿的，但赞助则难以明确。据可以检索到的规范性文件，《财政部关于加强企业对外捐赠财务管理的通知》中第1条：“对外捐赠是指企业自愿无偿将其有权处分的合法财产赠送给合法的受赠人用于与生产经营活动没有直接关系的公益事业的行为……”；第4条：“……企业为宣传企业形象、推介企业产品发生的赞助性支出，应当按照广告费用进行管理……”。由此可见，赞助一般是有偿，即有回报的，而捐赠是无偿的。 但是，2007年，卫生部、国家中医药管理局曾印发《医疗卫生机构接受社会捐赠资助管理暂行办法》（已废止），依据《现代汉语词典》，资助是指用财物帮助，与赞助的词义相近。在该规章中，捐赠和资助是通用的，似乎没有区别。 因此，捐赠、赞助、资助究竟什么关系，还有待进行进一步明确。我们在实践中，也不必拘泥于字面形式，关键还在于其活动过程中，是无偿给予，还是明确要求或追求回报。 二、是否可以不通过医疗机构直接赞助个人参加学术活动？ 依据我国《药品管理法》第58条规定：“禁止药品的生产企业、经营企业和医疗机构在药品购销中账外暗中给予、收受回扣或者其他利益。禁止药品的生产企业、经营企业或者其代理人以任何名义给予使用其药品的医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员以财物或者其他利益。禁止医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员以任何名义收受药品的生产企业、经营企业或者其代理人给予的财物或者其他利益。”不难看出，该法明确规定，禁止医药企业以任何名义给予使用其药品的医师以财物或其他利益。 同时，《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法（试行）》第5条规定：“卫生计生单位可以接受以下公益事业捐赠：（三）用于卫生计生人员培训和培养”。 由此，医药企业可以对医疗机构进行捐赠，通过医疗机构来安排医师参加学术活动。我国法律不允许医药企业直接向使用自己药品的医师提供赞助，包括参加学术活动。 三、是否构成商业贿赂？ 所谓商业贿赂，是指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为。针对商业贿赂，我国《反不正当竞争法》第8条规定，经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条对此进行了进一步说明，商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。 医药企业通过医疗机构来赞助医师参加学术活动，是否会涉及商业贿赂，不能一概而论。原则上可以认为，如果无偿捐赠，不要求利益回报，则不会构成商业贿赂；如果附加药品销售等条件，则涉嫌商业贿赂。 虽然新媒体的出现，改变了人们的读报习惯，但我还是建议有兴趣的读者认真查阅2016年1月11日的《中国工商报》，其中刊登了四起典型商业贿赂案件，第4件为“向医院赠送大型医疗设备是否构成商业贿赂以及借此捆绑销售仪器、试纸、试剂是否构成商业贿赂”，其分析意见值得借鉴，具体为：此类行为是否构成商业贿赂的关键在于赠送行为的目的，若赠送大型医疗设备与其后续销售行为不挂钩，则不宜按商业贿赂定性；若赠送大型医疗设备与试剂进行捆绑式销售，则涉嫌构成商业贿赂行为。”
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