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作者中心胡敏律师，原创实务文章，欢迎转载。 这是笔者做仲裁员审理的一起案件，员工和单位签订了书面劳动合同，约定年薪25w，离职后员工诉请要求支付加班费，于是，双方的斗争拉开帷幕…… 员工：我要加班费。 单位：他年薪25w，是高管，不应支持加班费。 仲裁员：这个员工是高管，怎么证明？ 单位：…… 画外音： 实务中有观点认为，基于高管特定的身份，不应支持加班费，但何为高管？公司法中有规定，高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。认为是高管，单位你要举证啊！ 员工：我要加班费！ 单位：他适用不定时工作制，无加班费 仲裁员：单位是否申请不定时工作制？ 单位：……（没有） 画外音： 在安徽不定时工作制没有加班费，但该种特殊工时制度，应该申请且有时间限制，没有申请，直接说适用不定时工作制？ 员工：我要加班费！ 单位：虽然我单位没有申请不定时工作制，但根据95年安徽省的规定，高管实行不定时工作制，不用办理审批手续。 仲裁员：那2006年的《安徽省工资支付规定》呢，那2015年安徽省高院的指导意见呢？好，即便不用审批，那你们签订的劳动合同中，为何约定的是标准工时工作制？ 单位：…… 画外音： 1、《安徽省企业工作时间管理暂行办法》（劳护字[1995]第225号）第九条规定“……对企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员实行不定时工作制，可以不办理审批手续”； 2、2007年的《安徽省工资支付规定》第二十条规定“经劳动保障部门批准实行不定时工作制的，不执行本规定第十六条的规定”； 3、2015年《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第七条规定“用人单位主张实行不定时工作制、综合计算工时工作制，但未依法履行审批手续的，人民法院不予支持。” 安徽地区关于不定时工作制是否需要办理审批手续，95年的规定与2007年、2015年的规定不完全一致。好，即便不需要办理审批手续，可以实行不定时工作制，你劳动合同中约定标准工时工作制，干啥啊？其实此时，单位还有回旋余地，比如劳动合同约定标准工时制度，但实际履行的是不定时制度，举证证明实际履行与合同约定不一致，或许还有转机。 员工：我要加班费！！ 单位：我们自动适用不定时工作制了，不应支付加班费。 仲裁员：既然适用不定时，单位为何提供了一系列的证据，证明加强对申请人的考勤管理，还有惩罚措施？ 单位：…… 画外音： 既然适用不定时，工作时间一般由员工根据自己的实际情况来安排，也不存在休息日与节假日，不应再以标准工时制度的要求员工打卡、考勤，更不能以员工不记考勤、旷工作出违纪处理，否则这不明显是挂什么买什么吗？ 员工：我要加班费，目前有证据证明单位有考勤记录！！！ 单位：他是高管，不应支付加班费！ 仲裁员：目前申请人有初步证据证明单位有考勤记录，请庭后7日内提供近两年的考勤记录，逾期视为举证不能。 单位：……（一直未提交） 画外音： 司法解释三第九条规定后，将证明存在加班事实的初步举证责任交给员工，当员工有初步证据证明有加班事实，且单位掌握有考勤记录的情况下，仲裁会释明单位提交，否则承担举证不利的后果，面对该释明，单位仍置之不理，那只能无语了。 我很无奈，只能在办公室，静静的给年薪25w的劳动者，计算加班费。其实，我有点想静静了！ 诸位看官，以上回合是根据庭审编辑，旨在提醒单位如何合法的对加班进行管理，以上内容，你看到了什么，有什么启发？欢迎留言！ |
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