法律检索既是法律人的基本功,又是一项可以无限提升的技能。可以说法律检索的门槛在山下,入门之后的山路蜿蜒盘旋以至高耸入云。司法实务中的问题既可以在案例检索中找到类似的案例参考,又有学术检索中的理论支持,可以说“所有实务问题的答案你都可以通过法律检索得到。” 法律检索的类型 一、法律法规检索 1. 检索法条是否有效 法条是否已被废止;法条是否属于已经公布但尚未施行;法条是否属于法院的裁判依据范围。 2. 检索法条在事项效力上是否适用于本案 注意法律文件的标题对适用事项范围的界定。如《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》,该司法解释标题已经明确了它不适用于农村房屋的租赁纠纷。 注意法律文件的条文对适用事项范围的界定。如《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确该规定所称的民间借贷,是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为,而金融机构及其分支机构,因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷,不适用该规定。 3. 检索法条是否有溯及力及是否适用该案件审理程序 一般而言民商事实体立法一般不具有溯及力,民商事实体司法解释在司法实践上一般具有“实质溯及力”,而程序法及其司法解释根据其条文规定即时适用。 需注意司法解释末条及后续通知对民事一审、二审及再审程序适用的限定条款,如《关于认真学习贯彻适用〈最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的通知》中的规定。 二、裁判案例检索 案件检索可提供同类案件的裁判观点,应选取不同裁判文书数据库,进行交叉比对检索,归纳裁判观点。 对于不同数据库的优劣,可见下图(来源:法纳刑辩) 案件检索的关键在于选取精准匹配的关键词,关键词的确定是检索经验、法律功底及言语能力的综合体现。 在此提供以下思路: 1. 从相关法条的表述中选取关键词 2. 根据法理发现关键词 3. 从判决的行文中发现关键词 4. 从当事人所在行业习惯用语中发现关键词 5. 增减关键词中的文字(从“无权代理”、“有权代理”中提取“权代理”) 三、司法观点检索 对最高法院、各地高院的司法观点进行检索,主要资料来源为已出版的各类丛书。如《最高人民法院指导性案例》、《最高人民法院公报案例》、《人民司法》、《最高人民法院司法观点集成》、《民事审判指导与参考》、《商事审判指导》、《审判监督指导》等。 这里提供一个检索思路是对以上资料电子化后进行全盘全文检索。 日积月累形成电子化的资料库 例如:在Mac电脑中用 Spotlight 以“表见代理”为关键词进行全盘全文检索。可得知《商事审判指导》中可能有相关案例。 Ps:Windos系统电脑可安装Search Everything实现全盘全文检索。 四、案例背景检索 了解当事人基本情况、企业工商登记信息等、执行信息等等,对当事人的商业模式、诉讼中可能出现的风险点进行研究。 可利用的网站有:百度、企查查/启信宝、全国工商企业查询网、搜狗微信、全国法院被执行人信息查询网、全国法院失信被执行人信息查询网、全国企业破产重整案件信息网等等。 法律检索的技巧 一、擅用检索命令 1. 引号“”的用法 把关键字打上引号后把引号部分作为整体来搜索。 例如:诉讼财产保全责任险 百度找到相关结果约218,000个 “诉讼财产保全责任险”百度找到相关结果约34,600个 。 2. 加减号“+ -”的用法 加号是搜索同时包含两个关键字的内容,相当于空格和and。 例如:诉讼财产保全 + 责任险 诉讼财产保全 责任险 诉讼财产保全 and 责任险 减号是让某一关键字不要出现在搜索结果里面 例如:诉讼财产保全—责任险 3. or的用法 搜索两个或更多关键字,可以用or语法。 在搜索的结果中就可能出现其中的一个关键字,也可能两个都出现 例如:物权法 or 房屋使用权 4. site的用法 搜索特定网页:ac科研机构、com企业、gov政府部门、edu教育机构、net互联网信息中心、org非营利性组织 例如:Site:jinanzy.sdcourt.gov.cn/搜索济南中院网站 5. filetype的用法 搜索你需要的文件格式,如pdf、doc、docx、xls、ppt 例如:filetype:pdf 侵权责任归责原则 filetype:doc 侵权责任归责原则 filetype:docx 诉讼案件流程 二、关注自动索引 法规或案例数据库在法条下自动索引该法条相关的其他法律、司解、裁判文书等,可顺藤摸瓜找寻有用信息。 三、案例倒查 重点关注法院在说理部分“本院依据某某法……”中引用的法条或司法观点,再对引用的法条或阐述的观点进行检索,发现更多有用的案例。 四、交叉验证 交叉验证可以采用不同检索数据库的进行检索比对,以弥补各类数据库的不足,同时也可以对检索结果做初步验证。 例如:威科先行数据库虽然检索速度快,使用便利,但由于数据库更新问题,有时裁判文书网可检索到的法律文书在威科先行中却检索不到。 法律检索的体悟 要充分利用所有的检索时间,将百分之八十的时间用在资料的初步检索上,反复的修改“关键词”,快速浏览检索结果,筛选有用信息。利用剩余时间归纳检索结果,总结不同的司法观点、理论观点,形成检索报告。一份完美的法律检索报告形成中可能有大量无用信息被剔除,正所谓:千淘万漉虽辛苦,吹尽黄沙始到金。 |
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