【国明法务】如何从合同层面预防被告消失？

基  本  案  情

   【核心观点】

  1.在合同中明确约定法律文书送达地址，明确约定一方变动送达地址、拒收法律文书的法律后果，将有利于诉讼的顺利进行。

  2.分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担；子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。因此，在合同签定时，一定要把合同相对人的主体资格搞清楚，解决诉谁的问题，防止无谓的延长诉讼周期。

   2014年4月23日，途牛天下公司（甲方）与铁骑轮滑俱乐部（乙方）签订《小泥人-铁骑兵团合作协议》，约定：甲方在小泥人分销系统销售平台及团购网站平台上售卖铁骑兵团轮滑门票，客人持门票到铁骑轮滑俱乐部的轮滑俱乐部消费，轮滑门票1张 燕京啤酒1瓶 小吃1份，免费提供轮滑鞋，门市价59元，合作价16元，均为电子票，合作期限自2014年4月23日至2016年4月23日。甲方向乙方支付1000张门票钱共16000元，有效期结束后多退少补。经查，铁骑轮滑俱乐部自2015年5月17日始不再接待客人，也没有再验证预售票。故途牛天下公司诉至法院，要求铁骑轮滑俱乐部未退还预付款金额为10080元，按每日1%的滞纳金标准计算365天，等于36792元，现其只主张要求支付滞纳金3万元。另查，铁骑轮滑俱乐部的类型为有限责任公司分公司，于2016年11月2日注销；途牛天下公司在本案中对铁骑轮滑俱乐部、铁骑体育公司提起诉讼，后因铁骑轮滑俱乐部注销，撤回对铁骑轮滑俱乐部的起诉。本院曾向铁骑轮滑俱乐部邮寄送达本案起诉材料，但被退回，经实地查看，发现铁骑轮滑俱乐部营业场所已经上锁，无法进入。

法  院  裁  决

   本院认为：途牛天下公司与铁骑轮滑俱乐部签订的《小泥人-铁骑兵团合作协议》，反映了双方真实意思表示，未违反国家法律及行政法规的强制性规定，应确认有效。依据该协议，途牛天下公司向铁骑轮滑俱乐部支付预付款16000元，协议有效期满，铁骑轮滑俱乐部向途牛天下公司退还剩余预付款。途牛天下公司主张上述预付款实际消费5920元，剩余10080元，并提交了验证网页截屏打印件用以证明。途牛天下公司现就该剩余款项的金额进行了举证说明，依据现有证据无法确认铁骑轮滑俱乐部对此有异议，也无法确认铁骑轮滑俱乐部退还了该款项。铁骑轮滑俱乐部现已注销，该合作协议已无顺延的可能。根据我国《公司法》的相关规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故途牛天下公司要求铁骑体育公司退还剩余预付款10080元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。判决：铁骑体育公司向途牛天下公司返还剩余预付款10080元，并支付滞纳金2000元，于本判决生效之日起十日内付清；驳回途牛天下公司的其他诉讼请求。

案例评析

本案涉及两个法律问题，一是分公司的责任承担问题，二是法律文书送达地址的约定问题。

     1.分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《公司法》第14条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。本案中，铁骑轮滑俱乐部是铁骑体育公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由铁骑体育公司承担。而途牛天下公司起诉铁骑轮滑俱乐部时，由于该俱乐部已经注销，而不得不撤诉，继而起诉铁骑体育公司，无谓的拖延了诉讼周期。因此，在签定合同时，应主动查明合同的相对方是公司还分公司，把合同的主体资格弄明白，解决告谁的问题。另，子公司与分公司的本质区别在于是否具有法人资格，是否能够独立承担民事责任。子公司则具有法人资格，可以独立承担民事责任。

    2.约定法律文书送达地址，有利于诉讼的顺利进行。在合同中约定法律文书送达地址，系当事人双方以法律的形式确认了法律文书的接收方式，当然也包括法院的传票、判决、裁定书等，符合意思自治的原则，合法有效，对双方具有法律约束力。实践中，有太多的公司故意不接收法律文书，导致法律文书无法送达而不得不使用公告送达的方式，使原本很简单的诉讼案子长时间拖延，严重损害了当事人的合法权益。本案的法律关系并不复杂，但使用公告送达的方式送达法律文书，无疑使原告的权益没能及时维护。因此，建议在合同中明确约定法律文书送达地址，明确约定一方变更送达地址后的及时通知义务，否则应承担不利的法律后果，如果拒收则视为成功送达，将有利于诉讼的顺利进行。

个人简介

常明国，17年的军旅生涯，诚实、干练，坚定的法律信仰者和爱好者，2014年通过司法考试，2017年通过证券从业资格考试，国家三级心理咨询师，现就职于北京铜牛集团有限公司,任法务主任，专注于公司法务研究，致力于企业法律风险防控。电话：[phone]，欢迎您参与交流。

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