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文/IPO大虾 PE股权投资通常会签订对赌条款、回购条款，但真的能保护投资机构吗？ 天津的东方富海股权投资基金就遇到一件难以启齿的心塞事儿，今天大虾就把它挖出来： 权当给咱做PE的加个苦泪样本。
时间回到2009年12月2日，江苏淮阴辉煌太阳能有限公司（后更名江苏辉煌太阳能股份有限公司，下称辉煌太阳能）召开股东会议，股东周华成、颜中民、钱佩佩签署股东会决议，同意周华将其所有的公司部分股权转让给东方富海。 刚开始东方富海给了周股东440万，换来5.405%的股份。 双方约定如果2009年实现主营业务净利润不低于2500万元，东方富海另行支付追加股权转让款660万元。 另外，还补充了一点，这一点也是打官司的由头。就是公司如果36个月内没上市，周华成就得按实际股权受让金额加上按年均10%投资收益率计算的投资回报，扣除东方富海累计现金分红所得（税前）后的价格回购东方富海的股权。同上，周华成还得在两个月内完成该股权的回购。
10天后，股东们和东方富海坐在一起签订了增资协议书。 约定：东方富海向公司增资1100万元，其中109多万元进入注册资本，990多万元进入资本公积金。增资后东方富海的占公司10%股权。协议还对其他事项进行了约定，包括上述很重要的回购约定。之后，东方富海认缴的增资于2009年12月22日前全部到位。 接着，辉煌太阳能一度发展顺利，并申请国内IPO。但是2012年6月28日，在产能过剩、欧债危机等多重严肃夹击下，这家公司遭遇太阳能企业过冬，IPO上市申请终止审查！
此后，东方富海要求周股东回购所持股份，但万万没想到，被摆了一道！东方富海只能去打官司要钱了。 2013年，各方签订了一份《江苏辉煌太阳能股份有限公司股份转让协议书》，协议约定原告（“东方富海”）将其持有的江苏辉煌太阳能股份有限公司5999955股股份（10%的股份）以人民币2716.4109万元的价格转让给被告（“周华成”），被告分两次向原告支付股份转让款，分别于2013年12月31日前向原告支付500万元、2014年5月20日前向原告支付2216.4109万元。
现股份转让款支付期限已届满，但被告至今仍未给付，已构成严重违约，故诉讼来院。 原告东方富海向本院提出的诉讼请求：一、判令被告向原告支付股份转让款2716.4109万元；二、判令被告向原告支付逾期付款违约金503.5809万元（该金额暂计至2015年4月30日，实际金额应计算至被告支付股份转让款之日）。 但法院竟驳回原告天津东方富海股权投资基金合伙企业（有限合伙）的诉讼请求。咋回事儿呢？
法院是这样判的： 1. 上述协议所附条件合法有效，但东方富海未能在所附条成就时及附期限到来时主张权利，丧失了要求被告回购股权的权利。 2. 东方富海举证的2013年11月4日《江苏辉煌太阳能股份有限公司股份转让协议书》，该协议书经鉴定，结论为非被告所签名，无证据效力，对被告无约束力。 3.东方富海申请对股东会决议等材料上签署的“周华成”是否为被告本人所签进行鉴定，周华成拒绝对此进行鉴定。由于对上述签名的鉴定结论不影响案件处理结果。所以东方富海的申请也没用。 被忽悠了吧！ 东方富海最后不仅败诉，还承担了20多万的诉讼费用。这件事对于PE来说，好比被别人打了还要自付医药费。
扎心吗，PE们，拿出你们的小本本，重点来了。
如果时光倒流，东方富海的正确操作姿势应该是这样滴：
1、2013年11月4日签署《江苏辉煌太阳能股份有限公司股份转让协议书》之时，应现场签字按指模，若有律师现场见证则更佳；
2、回购条款届满36个月之前应该及时签订补充协议，避免过期失效；
3、股权转让协议书最好由多几方主体签署，例如标的公司加盖公章等。
再来看辉煌太阳能，这公司的日子也不好过，似乎已【被列入失信名单】 同时，大虾还在天眼查上看到，辉煌太阳能已经是39起官司缠身，且人家还就不付钱。 对于这种爱谁谁的公司，大虾只能佩服佩服！ 标的公司牵涉大量诉讼，看来经营状况非常不乐观。东方富海请求股东回购失败，2000万可能就要打水漂了！
这是一堂价值2000万的课。PE顺利时和和气气，企业逆境时尔虞我诈！除了扎实的尽调，完善的投资协议，还要谨慎行事的投后管理。半路PE入股非合伙，利益面前可能真的只有利益。
附： 本院认为，本案争议焦为： 1.原告未在涉案协议所附条件的期限内主张权利，是否丧失要求被告回购股权的权利； 2.2013年11月4日，署有“周华成”签名的《江苏辉煌太阳能股份有限公司股份转让协议书》，对被告是否有约束力； 3.原告申请对股东会决议等材料上签署的“周华成”是否为被告本人所签进行鉴定，鉴定结论是否影响本案处理结果。
关于本案争议的第一个焦点，附条件的民事行为，如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发的，应当认定该民事行为无效。附期限的民事行为，在所附期限到来时生效或者解除。 原、被告双方于2009年12月2日签订的《江苏淮阴辉煌太阳能有限公司股权转让协议书》及补充协议，原告与被告等于2009年12月12日签订的《关于江苏淮阴辉煌太阳能有限公司的增资协议书》及补充协议，约定： 如果江苏辉煌太阳能股份有限公司在本合同生效之日起36个月内未能获得中国证监会核准首次公开发行股票，东方富海有权自36个月期满后的二个月内以书面形式要求被告回购股权。上述协议所附条件合法有效，但原告未能在所附条成就时及附期限到来时主张权利，丧失了要求被告回购股权的权利。 由于原告未在所附期限内主张权利，不产生诉讼时效的计算。关于本案争议的第二个焦点，原告举证的2013年11月4日《江苏辉煌太阳能股份有限公司股份转让协议书》，该协议书经鉴定，结论为非被告所签名，无证据效力，对被告无约束力。关于本案争议的第三个焦点，当事人可以就查明的专门性问题向人民法院申请鉴定。 原告申请鉴定2009年12月2日股东会决议、2009年12月3日股东会决议及章程修正案、2009年12月22日股份决议、2009年12月2日补充协议、2009年12月12日的增资协议以及补充协议签署的“周华成”是否是其本人所签。被告拒绝对此进行鉴定。由于对上述签名的鉴定结论不影响本案处理结果。故被告拒绝对此进行鉴定，本院予以采信。 |
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