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101.在主刑执行完毕五年内，且剥夺政治权利的附加刑尚未执行完毕，再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是否构成累犯？如何并罚？ 最近在办案中碰到一个问题： 根据最高法《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》，应该适用《刑法》第七十一条规定，数罪并罚。那么，在主刑执行完毕五年内，且剥夺政治权利的附加刑尚未执行完毕，再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是否构成累犯？或是依据七十一条及以上批复进行数罪并罚？ 同事间讨论认为根据罪刑相适应原则，应构成累犯，算出主刑刑期期，然后再将剩余的附加刑并上去。但似乎没有什么明确的依据。如果我们的意见是正确的，那么累犯（第65条）和数罪并罚（第71条）两个法条在表述上是否有冲突？一个是刑罚执行完毕之后，另一个是刑法执行完毕以前。这两处的刑罚的含义就不一致。 研究意见：刑法第65条（缓刑）规定的“刑罚执行完毕”系指主刑执行完毕。而根据最高法《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》，刑法第71条（数罪并罚）中的“刑罚执行完毕”指的是主刑和附加刑执行完毕，包括主刑执行完毕但附加刑没有执行完毕的情形。对于本案情形，可以依照刑法第65条认定为累犯，同时依照《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》将前罪的附加刑与后罪依照刑法第71条进行并罚。 刑法条文中的同种表述具有不同含义很普遍，但相关司法解释已作明确，故不会引发歧义。 相关法律规范： 第六十五条 【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十一条 【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 |
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