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合同示范文本形同虚设?如何围绕范本开展施工合同管理

 江防图 2019-08-26

工程合同管理是我国工程建设的四项基本管理制度之一。合同作为确定发承包双方权利义务关系,以及工程造价、工期、质量安全等建设目标的法定契约形式,历来是建筑市场管理的关键。

以《建设工程施工合同(示范文本)》为例,自1991版施工合同至1999版施工合同,再从2013版施工合同到2017版施工合同,示范文本不断适应现行法律规范与建筑市场发展的实际情况,以强化对于双方合法利益的保护促进公平合理交易习惯的建立

《建设工程施工合同(示范文本)》的示范性特征,为发承包双方约定权利义务提供了依据;其非强制性特征,也为发承包双方根据不同建设工程的特点及具体情况进行修改留出了空间。而在现实中,建设单位将不利于自身的条款否定殆尽、而添加限制施工单位的种种条款,诸如此类的情况却屡见不鲜。

如何充分发挥合同示范文本的示范作用,考验着行政主管部门的合同管理水平。

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合同监管:施工合同备案

依据2001年6月起施行的《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》,招标人与中标人订立书面合同后7日内,中标人应当将合同送工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。

自建筑市场监管司于2011年工作要点中明确提出“推动地方建立施工合同备案制度,加强合同履约监管”以来,福建(2011)、浙江(2012)、江苏(2015)、湖南(2016)等省份先后制定了省级建设工程施工合同备案管理办法。

其中,国家以及地方制定的合同示范文本是合同订立的参照对象。如2018年3月发布的《宁夏建设工程施工合同备案管理办法(修订)》明确:签订建设工程施工合同应使用国家及自治区制定的《建设工程项目总承包合同(示范文本)》、《建设工程施工合同(示范文本)》、《建设工程施工专业分包合同(示范文本)》。建设工程施工合同备案也将审核其是否使用合同示范文本

为实现由被动监督向主动监督转变,江苏省还按照属地管理原则,将施工合同备案工作分为具体执行、备案管理、监督管理三个层级,确保合同监管层层落实;并要求各级住房建设行政主管部门在办理建筑工程质量监督手续、安全监督手续即颁发施工许可证时查验施工合同备案情况,确保合同监管重重把关。

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履约监督:合同履约检查

施工合同备案制度为规范合同条款、平衡责任义务打下了基础,而合同订立后的履约监督,更是监管部门以合同示范文本为导向开展合同管理的关键。

围绕合同示范文本中的建设目标,款项支付、施工工期、质量安全等一系列合同履行情况都是重要的监管对象。现场监督检查尤其应留意现场核查结果与备案信息是否一致,以强化合同变更管理、遏制阴阳合同行为。

以浙江省2018年度开展的建设工程施工合同履约检查为例,其检查内容包括专业工程分包情况、主要管理人员到岗履职情况、工程进度及工程款支付情况、工程变更和现场签证情况、工期管理、工程保证金、安全文明施工费支付及使用情况等。

事实上,对于合同履约的检查也是对于合同示范文本应用的进一步深化。正如浙江省住建厅《关于2018年全省建设工程施工合同履约检查情况的通报》所述,“继续全面推行施工合同示范文本,引导合同双方以相对统一规范的形式与内容,规范合同条款的签订”仍然是接下来强化合同管理的工作重点——只有构建“推行合同示范文本⇌强化合同履约管理”的良性循环,才能充分发挥示范作用。

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争议解决:合同纠纷处理

合同示范文本也为建设工程施工合同的执行纠纷提供了解决途径。依据《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201),建设工程施工合同的争议解决包括和解、调解、争议评审、仲裁或诉讼四种方式。

其中,“争议评审”是由2013版示范合同在1999版施工合同基础上新增。这一创新方式变事后诉讼为事中评审,以其快捷性、专业性、灵活性和低成本性等特点有效提高了争议解决的效率。

诉讼而言,2005年1月起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,以及2019年2月起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》,是建设工程施工合同纠纷司法审判的主要依据。

作为市场失灵的典型体现,合同问题要求政府主动干预市场经济,围绕示范文本开展的备案管理、履约监督、争议解决都是较为有效的监管手段。实践也证明,合同示范文本推行、使用情况良好的行业或领域,使用不公平格式条款的不合理情况相对较少。当前实践中存在的乱象,也迫切呼唤对于示范文本更为全面的推行。

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