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作者：顾晓梅 “四两拨千斤”的小顾打赢了官司，却在家族企业双美公司难以营生。 桃园公司输了官司，大难临头。存亡危机之际，刘备三顾茅庐请来职业经理人诸葛亮。感念知遇之恩的诸葛亮化腐朽为神奇，将桃园公司经营得渐有起色。 考虑到公司的发展壮大后，对法律支持的需要求，诸葛亮力劝主公刘备，招来了小顾，任职桃园公司法律顾问。 这回，我们要讲的是小顾继续运用公司法关联交易法则，在桃园公司大展身手的故事。 益州塞险，沃野千里，刘备意欲图之。励精图治，桃园公司终于站稳了脚跟。为实现《隆中对》的宏图，刘备想斥资收购益州公司。诸葛军师步步为营，通过各种交易渐渐渗透，使桃园公司逐渐成为益州公司最大债权人。 益州疲敝，刘璋无能，弃公司自保。刘璋与遂益州公司签订了一份买卖协议，将自己一处没有取得规划许可证的违章建筑出售给益州公司，作价20亿元。随后，因是违章建筑，房屋被有关部门责令拆除。 桃园公司得知后，连夜召开紧急会议。 月光如聚，刘备心急如焚。 窗外璀璨的街灯下，有多少出资不实、抽逃出资的公司？多少老板，在用公司的钱为自己买单的时候觉得公司和自己就是一体。而在面临债务承担的时候，他们又很快把公司的钱和财产转移到各处，变成自己的。 眼下，刘璋就是要把益州公司变为空壳公司，让桃园公司的巨额债权落空…… 最高人民法院旨在规范公司出资的《公司法司法解释（三）》中，将通过关联交易抽逃出资认定为严重违法行为，禁止旨在抽逃出资的关联交易，彰显《公司法》对债权人的保护，以遏制市场上越演越烈的空壳公司及诚信危机带来的交易风险。 《公司法司法解释（三）》第十二条第四款规定，股东利用关联交易将出资转出应认定为股东抽逃出资。 《公司法司法解释（三）》第十四条规定：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。” 依据传统合同法规定，公司的债权人在公司低价、无偿转移财产时可以行使撤销权，在债权人怠于主张到期债权时可以行使代位求偿权。但在公司股东抽逃资本而使股东的有限责任变成实际不需要承担责任时，债权人并没有直接实现债权的救济途径。 实践者有实践者的智慧，《公司法司法解释（三）》的规定，为无数在法院执行程序中拿着一纸文书，却面对空壳公司的债权人提供了一个新的救济可能。 在公司三国的世界里，桃园公司根据小顾的建议，在向法院起诉益州公司主张债权时，同时依据《公司法司法解释（三）》的以上规定，提请法院认定刘璋和益州公司的交易属于利用关联交易抽逃出资，要求判决股东刘璋及其他股东、高管在20亿内对债务承担连带责任。 但稍许遗憾的是，《公司法司法解释（三）》没有进一步细化举证责任等问题的分配。如果要求处于公司和关联交易之外的债权人就利用关联交易抽逃出资承担全部举证责任，实现维权的难度较大。如果考虑采取在债权人提供关联交易已经完成的初步证据后，由股东及高管证明交易并不以抽逃出资为目的的举证责任模式，应当更为合理。 诉讼过程中，为举证，小顾殚精竭虑。法院公平、合理地分配了举证责任，桃园公司胜诉。 此后，益州公司彻底势微。凭借着军师谋略过人，桃园公司乘势占领了益州主要市场。 吞并益州之后，桃园公司日益强盛。搭上股市扩容的大势，桃园公司新鲜上市了。 作为桃园公司的大哥，刘备当选为公司董事长。之前，为了公司的发展，刘备倾其所有。现在，心情渐好的刘备，为给夫人孙尚香送礼生日礼物，决意向公司借款。 数额不大，30万。诸葛亮以自己超出借款金额很大价值的房产，为此笔借款提供了抵押担保。桃园公司此时没有任何负债，也没有任何经营活动差欠资金，借款期限只是三个月，利率约定为36%。 现行《公司法》直接禁止了被认为明显有损害结果的关联交易，其第一百一十五条针对股份有限公司规定：“公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。” 可能借款这事太容易让人浮想联翩，所以《公司法》直接将其作为邪恶之首除掉了。但现代社会商业活动的复杂性和套路性，远超借款不还。小顾遭遇的关联交易诉讼，就是例证。 小顾私下向军师言明了法律规定。借款的事，后来不了了之。 桃园公司业绩喜人。刘备体恤诸葛亮日理万机，萌生惜才之意，写下便签，令公司财务发放一笔特别奖金嘉许军师。大局意识甚强的军师询问小顾的意见。 根据西方传统《公司法》理论，公司管理层的薪酬属于管理层与公司之间的交易，也属于关联交易的范畴，应遵循一定的规范和原则。 从利益冲突的角度来看，在公司经营不善的情况下，管理层还发放不合理的高薪给自己，就是一种直接的利益冲突。更何况，如果整个管理层的薪水或者获利过高，属于上市公司可分配的权益就会减少，影响的就是广大股东的权益。在披露薪水报酬之后，谁有权利？可以通过什么程序提出质疑，主张赔偿。如何以关联交易的相关规范来规制管理层薪酬？在将来，应当会提上立法和司法的关注议程。 小顾据实已告，军师深怀上市公司必须健全现代企业制度以对广大股东负责的大义，向刘备婉拒了奖金，并在桃园公司大力倡导建设艰苦创业之精神不能丢的企业文化。 从野蛮的丛林法则，到现代商业社会逐步规范的交易规则，立法和司法的过程，就是各种观点博弈之后达成的妥协。《公司法》及最高人民法院在之后公布的《公司法司法解释（三）》和（五），好似宫斗剧里两个战力欢脱的妃嫔，扶持着少言寡语的皇后，共同塑造了我国公司法不甚强大却后劲十足的关联交易规制体系。 时光变幻，英雄灿烂，桃园、双美也许有天会成为跨国企业，会有很多关联公司，很多优秀职业经理人，也会有更多小股东，衍生出无数的关联交易。 往深远看，关联交易不仅会损害公司、股东、债权人的利益，还可能会构成垄断，破坏市场竞争、侵害消费者权益……这是法律，在终结旧争议的同时又产生新争议，混乱中孕育希望，希望也只是下一程路的起点。 时代的变化从未停歇，法律的进阶也不会止步，狭路相逢，勇者胜。 后来，在我们的故事里，小顾跟着刘备大军入了蜀。涮涮足了火锅串串，啃够了蹄花兔头，三国公司的故事，才刚刚开始…… |
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